浅析内幕交易法律规制的不足与完善【开题报告】

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1、毕业论文（设计）开题报告题　　目：　　　浅析内幕交易法律规制的不足与完善　　　　　　专业：法学一、选题的背景、意义（所选课题的历史背景、国内外研究现状和发展趋势）（一）历史背景1、内幕信息的基本认定内幕信息，又称内部消息，对于构成内幕行为来说，准确地认定哪些信息属于内幕信息是一个首要问题。美国证券法规定，所谓的内幕信息是指对投资者的投资判断有重大影响的非公开事实资料。这就要求构成内幕信息必须具备两个基本要素：重大性和非公开性。首先，关于重大性要素。美国最高法院的解释认为：“如果一个理智的投资者，在他作出

2、投资决定时，可能认为这个被忽略的事实是重要的，那么它就是重要的。换句话说，这个被忽略的事实被公开后，极有可能被理智的投资者看做是改变了自己所掌握的信息的性质，那么这个信息就是重要的。”可见信息的重大性与投资者的权益是相关联的，这就要求该信息具有明确具体的内容，并对市场产生了实际而重大的影响。另外，信息的重大性还要求信息具有可靠性。其次，关于未公开性要素，美国法院认为，如果一个信息尚未被普遍投资者所知悉或经合法渠道无法获取，这个信息才具有公开性。　欧盟《反内幕交易指令》第1（1）条规定：“内幕信息是指非公

3、开的，涉及一名或一些可转让证券的发行人或涉及一种或一些可转让证券的，具有准确性的信息。此种信息一旦公开，将很可能给所涉证券的市价或交易行情带来影响。”可以看出该指令认为，内幕信息应该具有四个要素；1.准确性，即内幕信息必须准确、特定、确定。2.非公开性，如果某信息被广大投资者知晓并能利用，则视为该信息已公开。3.市场信息，主要是指涉及发行人或证券的信息。4.价格敏感性，也就是信息一旦公开，会对证券交易产生重大影响。　我国香港地区法律中的内幕信息，是指那些未向投资公众公开的有关发行公司的具体资料，这些资料

4、的公开，很可能将影响证券的价格。而我国台湾《证券交易法》第157条（1）所规定的内幕信息，是指涉及公司财务、业务或证券之市场供求，对其股票价格有重大影响，或对正当投资人之投资决定有重大影响之消息。我国《证券法》第75条规定：“9证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。”该条第2款更是列举了八种构成内幕信息的基本信息。可见，我国证券法关于内幕信息的具体界定更接近于我国台湾地区。根据该规定，我国证券交易中的内幕信息，必须是涉及公司的经营、财务或对该

5、公司证券的市场价格有重大影响的，并且尚未公开的信息，二者缺一不可。2、内幕人员具体范围的确定　内幕人员是内幕信息的持有者，也是进行市场交易的有思想意识的主体。各国法律中内幕人员的确定同样是对内幕交易认定不可或缺的环节。　欧盟《反内幕交易指令》中将内幕人员称为内幕人，并且区分为两类：一种是直接内部人，一种是间接内部人。依该指令第2（1）规定，直接内部人包括发行人行政管理部门、董事会、监事会的组成人员。而该指令第4条规定，间接内部人是指对自己拥有内幕信息有全面了解，并且该内幕信息是直接或间接来源于直接内部人

6、的人员。　美国法律规定，内幕人员是指与上市公司有某种联系或由于从事该公司证券的交易而获得内幕信息者。涉及禁止欺诈的规定时，内幕人员的范围则应扩展至凡能直接、间接获得内幕信息者。学者认为，美国证券法中内幕人员可分为传统内部人和推定内部人两种。前者如董事、监事、高级管理人员；控制人；雇员；配偶、家庭中直系亲属、家庭信托人；购买自己股票的发行人等五类人。后者主要是指因信赖关系（除信义关系外）而负有保密义务和戒绝义务的人员。　德国证券法规定的内幕人员可分为主要内幕人员和次要内幕人员。前者主要包括：发行人及其关联

7、企业的管理层或监管机构成员；发行人及其关联企业的股东；通过正当的雇佣或任职关系掌握内幕信息者。后者是指知悉内幕信息的第三方。　我国《证券法》并未明确给内幕人员定义，而是将其称为内幕信息的知情人，并且具体列举了内幕信息知情人的范围。具体包括：发行人及其控股的公司的董事、监事、高级管理人员；持有公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员；公司实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员；证券监督管理机构的工作人员以及由于法定的职责对证券的发行、交易进行管理的

8、其他人员；保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员；国务院证券监督机构规定的其他人。可见，我国证券法确定的内幕人员，一般不是以是否只是证券市场上尚未公开的信息为标准的，不限于公司内部人员，还包括公司外部的由于工作性质或所任职务而知悉内幕信息的人员。3、违法行为的判定分析　9内幕交易违法行为的判定主要涉及的因素包括：内幕人员是否明知是内幕信息而利用之进行交易；内幕人员有无从该交易中谋利的故意；内幕人员是否实