中美表达自由之比较与反思—以焚烧国旗案为例

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1、LegalSystemAndSociety{I}lj占缸金2009．1(王：)中美表达目由毫比较与反思以焚烧国旗案为例杨冰摘要在现代社会中，表达自由被各个国家写入宪法，成为宪政体系下一项不可缺少的权利和制度。但各个国家对表达自由的容忍程度却各不相同，同样是焚烧国旗的行为，在中国和美国却得到了不同的对待，这种态度的差异主要是由两国不同的文化传统所决定的。本文认为美国的做法不具有合理性，不符合法治社会的基本要求，因此焚烧国旗的行为应当受到惩罚。关键词表达自由宪政良性违法中图分类号：D08文献标识码：A文章编号：1009．0592(

2、2009)01．323．02表达自由作为西方法哲学思想中的一个核心理论，已经得到了现定做出之后，德州保护国旗的法律也因此失去了实效。此外，不仅美代各个国家的普遍承认尽管如此，各国在实践中对表达自由的理解国的判决与中国相反，美国民众对焚烧国旗案的反应也完全不同。当却各不相同，焚烧国旗这种表达方式在中国和美国也得到了完全相反时的民意调查显示，有四分之三的美国人希望通过法律来保护国旗。的处理，由此，我们必要从宪政的视野下来审视中美之间的表达自由。同样是焚烧国旗的行为，从司法判决到民众反应，在中美两国却一、焚烧国旗之中美立场比较出现了

3、如此巨大的差异，其中的原因是什么，是美国的法律更加宽容，2007年4月6日23时30分许，青海省大通县东峡镇某村村民而中国法律更加苛刻么?在宪法规定方面，我国宪法中有关表达自由赵廷元酒后进入该县东峡民族中学内，将该校悬挂于学校操场主席台的规定主要体现在第三十五条，中华人民共和国公民有言论、出版、集旗杆上的国旗降下后，拿到新教学楼墙根处用打火机点燃，将国旗焚会、结社、游行、示威的自由。相应的美国宪法第一修正案规定，国会烧后逃离现场。随后赵廷元被司法机关以侮辱国旗罪批捕并判处有不得制定关于下列事项的法律：确立国教或禁止信教自由；剥

4、夺言论期徒刑六个月。本案的处理结果引起了不小的争议，许多持不同意见自由或出版自由；或剥夺人民和平集会和向政府请愿伸冤的权利。者纷纷引用美国最高法院大法官布伦南的意见：政府不能因为社会感从宪法条文上观察，很难找出中美之问的明显差异。我国宪法虽到某种观念激进或不能接受(offensiveordisagreeable)就可以简单地然没有强调立法不得剥夺表达自由的权利，但从宪法的最高效力来禁止其表达。然后提出焚烧国旗应当作为言论自由的一种体现而免讲，这是显而易见的而结论。可是中国法院却没有在审判时没有引用于刑事处罚。宪法的一般规定，而

5、是用刑法来制裁被告。由此可见法律规定的差笔者认为网友们的意见未免理想化，先不论用美国的判例来解释异，并不能成为中美之间差别的原因两国关于焚烧国旗案的不同立中国案件是否合适，当事人在焚烧国旗是不是为了表达意见就是很难场必然有其更深层次的因素。确定的。相反从事法律实务工作的网友则提出了比较现实的辩护理二、中美立场差异的原因分析由，即犯罪嫌疑人并非在公共场焚烧国旗，因此根据罪刑法定原则并笔者认为，要了解中美在焚烧国旗案上的，必须从其文化传统角不构成侮辱国旗罪。暂且不论那种理由更为合适，笔者注意到，在本度着手。不同的文化支配了一个民族

6、对法律和自由的理解，也就导致案的整个处理过程中，从批准逮捕到法院审理，表达自由或者说言论了在同样的法律制度下会做出不同的判决。自由，从来没有进入过裁判者的视线，法官没有考虑焚烧国旗与表达(一)美国的宽容自由之间的关系。托克维尔曾经说过，美国人最大的优势是，他们无需经历一场民美国历史上曾经发生过许多次焚烧国旗案，其中最为著名的是联主革命就实现了一种民主形态，他们生来是平等的，而非后来才变成邦最高法院于1989年判决的“德州诉约翰逊案”(TexasVS．Johnson)。平等的。这句话指出了美国人特别的民族品质。在笔者看来，世界上

7、一九八四年美国共和党大会在得克萨斯州的达拉斯举行，反对里根政没有任何一个民族能够像美国人那样不懈地坚守平等与自由的理念，府内政外交的人则在会场外示威，其中一位约翰逊先生焚烧美国国旗不允许任何限制从这个国家产生的历史来看，美国最初移民的主体以泄愤，并兴高采烈地围着燃烧的国旗大叫“红、白、蓝，我要让你成碎是在英国受到追害的清教徒。而在五月花号上经历了艰辛的海上漂片!”德州当局以有意损坏国旗罪逮捕井起诉约翰逊。。此案由于涉及泊之后，移民们已经没有什么财富，也没有什么历史包袱和地位的差法律的违宪问题，因而一直打到了联邦最高法院，九位大

8、法官最终以异，自然的平等也就得到了充分的体现，这种特殊的历史深深地影响五比四裁定被告无罪。大法官布伦南在裁定书中指出，美国宪法第一了这个民族。而在北美大陆广袤富饶的土地上，任何人，不论先天的修正案不仅保护口头或者文字形式的表达自由，而且具有传播成分的差异如何，只要辛勤劳动，就