案例分析：企业的设立、变更、清算制度

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1、第一章企业的设立、变更、清算制度一、企业设立案例一：公司不能设立的纠纷【案情简介】青花股份有限公司发起人在招股说明书中承诺三个月内首批向社会公开募集资金5000万元后，召开公司创立大会，但在按期募足资金并期满了一个月后仍未召开。股东要求发起人按所认购的股金加算银行利息予以返还，发起人认为公司按期募足了股份，目前正在积极筹备召开公司创立大会，股东的要求将使发起人遭受较大的经济损失，不同意股东的要求。双方几经协商未达成一致，诉至法院。【法律断案】人民法院判决青花股份有限公司的发起人按股东所缴股款加算银行利息在判决生效后十

2、日内予以一次性退还。本案中发起人违反公司法的规定，不开或超过规定的时间没有召开创立大会而致公司不能成立的直接后果，应当由发起人承担；股东因发起人未按期召开创立大会申请公司设立登记，有权要求退股。【法律评析】公司设立不能，即公司设立没能成功，是指在公司设立过程中，由于某种原因，导致公司不能成立。这主要是公司设立过程中，没有依法运作而导致的必然结果。案例二：自己出资以他人名义成立公司，经营收益该归谁？11【案情简介】甲出资50万元成立一有限责任公司，但由乙等另外三人作为该公司股东，并且甲与乙签订《委托代理协议书》，委托乙

3、担任公司法定代表人。乙后将该公司的66万元货款分批提走，甲多次找其索要，乙以自己是公司法定代表人，该款是公司的为由拒绝，甲无奈诉至法院。【法律断案】甲借用他人名义成立公司进行经营，显然不当，应予纠正。但甲是该公司的资产所有人，该公司的经营资金均由原告支付，故该公司的经营收益应归甲所有。因此，本案66万元货款是甲委托被告以公司名义经营所得，因此该货款应归甲所有，故乙应返还甲货款66万元。【法律评析】隐名股东是指为了规避法律或出于其他原因，借用他人名义设立公司或者以他人名义出资，在公司的章程、股东名册和工商登记中记载为他

4、人的出资人。《中华人民共和国公司法》第33条明确规定“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”所以对于隐名股东而言，将承担一定的法律风险。案例三：企业不可自挂“公司”招牌【案情简介】某甲与某乙合伙在县城郊区开办了一家榨油厂，次年便以10万元注册资金到工商管理机关以“长源榨油厂”名称申请了工商登记，并取得了营业执照。后某甲与某乙在未经批准登记的情况下，将原厂牌换成“XX省长源油业股份有限公司”的牌子，是否合法？【法律11断案】不合法，股份有限公司作为一种特定形式的企业，它的设立在自身条件上和程序上都要有

5、较一般企业严格得多的要求。某甲、乙冒用股份有限公司名称，工商局责令其改正，并罚款1万元。【法律评析】由于公司企业与一般的企业，特别是不具备法人资格的企业在设立、承担债务清偿责任等许多方面有本质差别，擅自冒用公司名义，不仅妨碍社会主义市场经济下的企业管理，而且容易扰乱社会经济秩序，在经济活动中，损害债权人的合法权益。现实中也已经出现一些不法分子冒充法人企业，利用法人资格进行违法犯罪活动。因此，上述案例中企业自挂“公司”的招牌是违法的。二、企业变更登记案例一：个人独资企业投资人变更后债务谁担？【案情简介】被告水泵厂系个人

6、独资企业，多次向原告购买配件。双方结欠货款57259元，在支付2万元后，被告投资人李传营以水泵厂名义和原告达成还款计划，约定期限还清。后李传营与王某达成转让协议并办理了企业投资人变更登记，协议中约定转让之后所发生的债权债务由王某承担。后原告依还款计划要求被告偿还到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝偿还。【法律断案】水泵厂工商登记为个人独资企业。而个人独资企业应先以其独立的自身财产承担责任，故水泵厂应向原告支付货款18629.50元。【法律11评析】原告与被告买卖合同成立并合法有效，本案的争议焦点为二被告应由谁履行还款

7、义务。水泵厂工商登记为个人独资企业，应先以其独立的自身财产承担责任，在其财产不足偿还的情况下原告有权请求现在的投资人以个人所有的其他财产偿还，若由此而致王某利益受损，王某可依其与李传营签订的企业转让协议向李传营追偿。原告不能依投资人应对个人独资企业的债务承担无限责任的特性向水泵厂的原投资人李传营追偿。案例二：请求变更公司登记纠纷【案情简介】蔡某和周某为某公司的股东，公司类型为有限责任公司，注册资本为30万元，其中蔡某占45%，周某占55%。周某为公司法定代表人，也是公司实际控制人。后蔡某、周某及邵某签署《股份合作协议

8、书》，协议约定：三方分别以现金和管理出资，合作经营该公司，股权比例为：蔡某50%，邵某10%，周某40%。协议签订后，周某拒绝配合办理公司变更登记事宜，并在经营活动中侵害公司利益，三方发生矛盾。2011年，蔡某以某公司、周某为被告、以邵某为第三人向法院提起诉讼，要求变更公司登记。【法律断案】法院判决原告胜诉，该公司应在判决生效后三十日内办理股权