《劳动合同法》解析

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1、《劳动合同法》解析成都劳动和社会保障学会第一部分难点热点问题解析一、订立劳动合同要注意哪些重要环节？（一）注意订立时间的选择订立合同的三个时间，虽然考虑了方便用人单位，但从其他相关规定看，最好在用工前或用工之日订立，以避免导致承担其他法定义务的后果。1、11条规定未在用工的同时订立，工资按集体合同支付或同工同酬；试用期不得低于相同岗位最低档或合同约定80％。2、用工后订不排除有些人出于要二倍工资的目的，故意提高要价，导致合同不能按时订立；3、不能按时订立给以解除，会导致48条的法律后果。（二）注意了解掌握劳动者的基

2、本情况劳动合同法为什么把劳动者的姓名、住址和居民身份证号码作为必备条款？防止其是童工、越狱的逃犯；雇佣在重要岗位的，根据住址可以事先进行必要的调查；还要注意掌握劳动者以前的职业经历，如果必要可以到原单位了解。（三）准确把握合法原则订立合法的劳动合同，是人力资源管理的基础。合法原则：双方当事人主体合法合同内容合法合同的形式合法订立合同的程序合法。主体合法：用人单位一方必须是法人；劳动者一方必须具备劳动权利能力和劳动行为能力，不能是越狱逃犯、童工内容合法：合同的各项条款必须符合国家劳动保障法律法规和政策。民法：约定优先

3、于规定；劳动法：规定优先于约定。形式合法：除非全日制用工外，应当订立书面劳动合同；合同的条款应当完备。程序合法：订立劳动合同必须遵循法定程序。如履行告知义务：如实告知工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等——附页签约须知。（四）注意履行四项法定义务1、如实告知的义务。见8条2、禁止扣押证件，要求担保或收取财物。见9条3、合同文本交与劳动者一份。见81条4、建立职工名册备查。见7条二、采用劳动合同示范文本要注意哪些问题？示范文本是有关部门根据劳动合同法第17条规定，针对所有的用人单位设计出的

4、参考性文本，不可能适应不同行业、不同企业、不同员工的所有情况，特别是约定事项。用人单位应参考示范文本，结合具体情况进行调整。（一）必备条款不能缺项，并尽量进行细化，使双方的权利义务更明确决具体，减少劳动争议。18条：对劳动报酬、劳动条件等约定不明确引发争议的，可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定或实行同工同酬。（二）对劳动者义务的约定仅限于培训服务期和保密、竞业限制，即22条、23条规定事项，不得违反25条的规定。结论：用人单位应依据具体情况，必备条款尽量细化明晰；约定条款符合单位实际情况和法律规定。按照这两

5、条要求，对示范文本进行调整。三、如何选择用工形式？采用劳务派遣要注意哪些问题？关于用工形式，按照劳动合同法，用人单位有3种选择：全日制用工、非全日制用工、劳务派遣用工。前两种是用人单位自己直接雇佣，劳动者与用人单位建立劳动关系。劳务派遣用工，劳动者与劳务公司建立劳动关系，劳务公司作为用人单位承担对劳动者的全部义务；用工方作为用工单位，与劳务公司建立劳务派遣协议，与劳动者没有劳动关系。但用工成本和管理费由用工单位支付，同时依法承担用工单位的义务和连带赔偿责任。（一）非全日制适用范围：辅助性、比较零星、少量人员即可完成

6、的工作。68条：非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。本法的非全日制用工仅指用人单位用工，不包括家庭用工。用人单位与非全日制劳动者之间的关系，符合劳动关系的所有特征，应受劳动法调整，家庭用工受民法调整。工作时间：每日不超过4小时，每周累计不超过24小时计酬方式：以小时计酬，不低于当地最低小时工资标准，支付周期不超过15日。合同形式：可以订立口头合同，不得约定试用期。最好采用书面合同。终止方式：双方均可随时通知对方终止用工；用

7、人单位不支付经济补偿金。（二）采用劳务派遣用工应注意的问题劳动合同法中的劳务派遣，是指专门的劳务公司招收劳动者以后，自身不能提供劳动对象，需要派遣到其他用工单位工作。专门的劳务公司与用工单位均为法人。从法律角度分析，派遣单位与劳动者之间是劳动关系，与用工单位是民事合作关系，用工单位与劳动者之间是一个特殊的劳动关系。在劳务派遣法律关系中，两个单位共同对劳动者才构成一个完整的劳动关系。因此，双方共同负有保障劳动者权益的义务。所以，劳动合同法92条规定：劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正

8、；情节严重的，以每人1000元以上5000元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。在这种关系中，派遣单位和用工单位都有很大的风险。用工单位如何防范这种风险？1、注意选择派遣单位设立条件：劳务派遣公司应当按照公司法依法设立为公司；按照劳动合同法规定，注册资本不少于50万。2、不能以用