条约法第7讲之条约的实质有效要件(上

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1、条约法2021/8/21实质的条约法条约法的理论往往源于国内法合同、侵权、平等理念的延伸条约法的理论助于理解国家地位、国家权力与国际权力对于订立条约而言，是没有权力上居于上位的机关存在的，因而只能从权利、义务的深层法理入手条约的实质有效要件、条约对当事国与第三国的效力、条约的国内执行、条约的解释与修订、条约的终止和暂停施行等条约的实质有效要件《维也纳条约法公约》并未采取积极的方式规定条约的实质有效要件；相反，它采取消极的方式规定了条约无效的一些原因，之所以这样规定，其目的和精神在于有利于条约有效

2、的推定，即：一个在形式上有效的条约，除非存在该公约所明文规定的条约无效的原因，就被推定为有效。无效的原因是例外的情况。可分为两类：相对无效——缔约能力的不具备、意意思表示的不自由（错误、贿赂）绝对无效——对缔约国的强迫、对缔约代表的强迫和违反强行法。条约的实质有效要件区分绝对无效与相对无效有何意义？法律效力不同相对无效：只是受害国有权援引这种原因以主张其同意受条约约束的表示是无效的。绝对无效：任何有关的第三国也有权援引；国际法庭或国际机关应依自己的职权，无须受害国的援引，宣告其无效。法律效果不同

3、相对无效：受害国的嗣后明示或默示同意可变为有效。绝对无效：不可以。条约的实质有效要件为什么区分绝对无效与相对无效？相对无效：其原因只是与受害国有利害关系，对整个国际社会并无损坏。绝对无效：其原因与整个国际社会有利害关系。如受到强迫而缔结的条约如果得到执行就将破坏国际法治并危害国际和平和安全条约的实质有效要件——缔约能力的具备欠缺缔约能力可分为三种情况：1缔约方可能由于其国际地位而其缔约权受到限制，而逾越其限制。2按照国内法有权缔约的机关的缔约权可能在国内法（宪法）上受到限制，而逾越其限制。3受权

4、缔约的代表可能逾越其权限。条约的实质有效要件——缔约能力的具备缔约方逾越缔约权：主权国家——完全的缔约权部分国际法主体——被赋予缔约权的范围内有缔约能力越权缔结的条约是无效的，另一方应仔细查明对方的缔约能力第一章条约绪论条约的主体：（二）非完全主权国家（2）被保护国（protectorate；protectedstate）当一个弱国通过一个不定期间的条约接受一个强国的“保护”，并将其对外关系付诸后者控制或管理而且前者不能单方废止该条约时，就产生了保护关系，而这个弱国也成为了被保护国。属性：半主权

5、国家缔约能力：一般依成立保护关系的条约的规定决定。特殊情况：殖民地——或多或少有缔约权，取决于殖民保护国的政策以及其他意欲与之缔约的国家，如英殖民时期的印度曾与美国缔结双边的航空协定。《维也纳条约法公约》未作出规定——殖民主义正在消灭中，不应承认。第一章条约绪论条约的主体：（三）国际组织（政府间国际组织）国际组织是指通过几个国家的多边条约所产生、并且依据这种条约具有自己的分工机关以达成共同目的的国家结合。最重要的国际组织：联合国联合国缔结条约的能力包括两类：一是依照《联合国宪章》的明文规定，它所

6、具有的关于一些特定事项的缔约能力；二是按照《联合国宪章》的目的和宗旨，为履行其任务必须具有的关于其他一些特定事项的缔约能力，如为促进欠发展国家的经济发展而缔结的技术援助协定。注：国际组织不能缔结与该组织的只能毫无关系的任何条约。第一章条约绪论条约的主体：（四）其他国际法主体A事实上已经独立的殖民地，在其取得正式的独立地位以前，有与其母国缔结独立条约的能力。B作为国际法主体的罗马教廷也有缔结条约的能力。多为宗教法事项的教廷条约和人道主义条约等。C交战团体和反政府武装团体（“叛乱团体”）是部分的国际

7、法主体，因而在一定范围有缔结条约的能力。如，1609年西班牙和交战团体荷兰人缔结的停战协定条约的实质有效要件——缔约能力的具备缔约机关逾越其国内法关于缔约权的限制各国国内法（主要是宪法），通常会限制有缔约权的国家机关的缔约权。如，1982年《中华人民共和国宪法》第81条：中华人民共和国主席有权批准同外国缔结的条约和重要协定，但（67条），批准前须先经全国人民代表大会常务委员会作出批准的决定。又如，1789年《美国宪法》第2条第2节：总统只是在经过参议院提出咨询意见和同意，并经到场的参议员2/3多

8、数赞同下，才有权缔结条约。但在实践上，美国却发展了无须参议院同意的行政协定。对于重要条约（如媾和条约、同盟条约、领土主权条约等）的缔约权，各国都规定了限制，如法国：未经人民的同意，领土的割让、交换或合并一概无效。违反这些规定而缔结的条约是否发生国际效力？条约的实质有效要件——缔约能力的具备学说争论：宪法主义者（constitutionalists）vs.国际法主义者（internationalists）宪法主义之绝对的宪法主义主张国内法中关于限制国家机关缔约权的规定应被认为是国际法的一部分，从而