我国商事登记制度中存在的问题及解决对策

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1、万方数据己008．08(下)LegalSystemAndSocietyi▲制占缸会Il法学研究』我国商事登记制度中存在的问题及解决对策范斌摘要商事登记制度是商事主体依照法定程序将应进行登记的事项，向登记主管机关申请登记于登记簿，确立商事主体的对内对外关系，并公之于众，取得商主体资格的一种法律制度。在商业高度发速的社会，商事登记制度对于确保商事主体的交易安全和降低交易成本有着重要意义。本文从一般登记制度的概念着手，探究登记制度的问题。并探讨了我国商事登记制度的改革与完善。关键词商事登记登记行为登记模式中图分类号：D913．99文献标识：A文章

2、编号：1009．0592(2008)08—037—04一、商事登记制度溉述(一)商事登记制度的含义商事登记在理沦乖J立法中又被称为诗业登记，日本与我国台湾地区的相关立法就使用了“商业登记法”。实际上，商事和商业并无本质区别，只是用语的习惯不同而已。由于各国在商主体、商行为以及商事登记立法原则等问题上的不同理解，商事登记的概念在不同国家往往有不同的界定。在理论上，不同学者基于不同的角度，对商事登记制度也有不同的理解。o有的学者从公法角度即国家监管的角度出发．将其界定为一种“制度”，如“商事登记，是指依商法典或商业登记法或其他特别法的规定，按法

3、定程序及实体要求，由当事人将应行髓记的事项，向登记主管机关申请登记于登记簿，以确立商事主体的对内对外关系，并公之于众，取得商人资格的一项强制性的商事管理制度”。有的学者则从私法视角即当事人的登记行为的角度出发，将其界定为一种“法律行为，o如商事登记是指依照商事登记法、商事登记法实施细则，以及其他特别法之规定，遵循法定程序，由当事人将应登记事项向营业所所在地登记主管机关提出行履行登记的法律行为。之所以出现这样的差别，足由商事琶记制度的特殊法律性质决定的。一方面，商事登记法律制度具有很强的公法性。从商事登记法的具体规范来看，其多数规范并不以平等

4、丰体问的权利义务为调整对象．而是关丁臀记管理机关与登记义务人(被管理者砣．阔的权利义务的规定，而传统私法所调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系，晒者之间出现了明显的不一致性。具体来说，对于商事登记申请人而言，他的权利和义务不是以平等当事人为相对人，而是以臀记管理机关为相对人。在多数国家，登记营理机关为国家机关，包括国家行政机关或司法机关。存这种情况下．，国家机关在整个登记程序中所扮演的不是普通民事主体的角色，而是行使国家权力的监督者和管理者。也育～些圈家，如荷兰，是以专门注jij}c

5、1心和商会为登记管理机构的，这些社会中介组织虽然不属

6、于公法机关，但其履行的职能却具有公权性质，医I此也可以说，此种模式的商事登记仍具有公法性质。此外，商事登记的公法性特征还体现在它的强制性上。事实j：，商事登记法所调整的法律关系是中请人和叠记机关两者之间的关系，民法典、商法典中有关商事登记的制度也是如此。它的规范内容有相当‘部分属于强制性的义务规范，实际上，由于商法与经济有着异常直接而密切的联系，现代国家的公权机关为了克服自由市场的弊端，保持经济的良性发展，往往利用商事立法对经济实施监督和调控。所以，有学者指出现代国家的商法出现了公法化的趋势，认为“商注虽以私作者简介：范斌，安徽安天行律师事

7、务所。法为其r卜心，但为保障其私法规定之实现，颇多属于公法性质的条款，几与行政、刑事等有不可分离之关系，确已形成商事法之公法化。”。商事登记法律制度就足商法公法性质的典型表现，也是商法不同于民法的显著特征之一。另一方面，从立法的体例安排卜来看，商事登记法律制度多于商法典或民泫典中规定，从商法理沦体系上来看，商事登记制度往往被纳入商主体相关理论中，即使在行些国家存在独立的商事登记法，其规范体系也是以相关商主体法为前提并服务于商主体法的。商事登记制度本身就是针对商事主体及其所从事的商事行为的特殊性以及其对社会终济的特殊影响而设计的一套监督和管理

8、制度。商事登记中商事主体的创设行为同时也是商事营业行为的组成部分。在商事登记过程中当事人对营业种类、经营范围、投资方式、营业期限等登记事项同样可以按照自身的意愿享有选择的自由。因此，承认商事登记法律制度的公法属性并不能抹杀其固有的私泣属性。从立法和理论研究上看，商事迸记法律制度被纳入私法体系进行规定和研究似乎没有太多的争议。(二)商事登记制度的性质商事登记法从总体上应属于私法范畴，但在其规范体系中，又包含些具有公法性质的规范。综合考量商事登记法律制度的起源、演进、商事登记与经济发展的互动等，笔者认为商事登记法兼只公法与私法双重属性。1．商事

9、登记的公法属性商事登记的公法属性主要体现在以下几个方面：酋先，从商事登记自身效力来看，商事瞀记是商事主体在商事活动过程中通过国家机关的权力逐步建立起来的评价机制，町以更好地保障商