劳动合同法》应对实务

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1、《劳动合同法》应对实务导论立法背景6月29日，在十届全国人大常委会第二十八次会议上，历经4次审议的《劳动合同法》终于以“145票赞成，0票反对，1人未按表决器”获得通过。这个结果说明了对于《劳动合同法》立法机关达成了高度共识。《劳动合同法》在新中国立法史上创造了法律草案公开征集意见的纪录：2006年3月20日，（草案）》向社会公众征求意见。其后短短一个月的时间里，通过各种渠道竟然共收到191849件立法意见。《劳动法》施行后的1996年，《劳动合同法》就被列入国务院立法日程。但到了1998年起草工作却被暂时搁置。直到2

2、004年底，起草工作才重新启动。 起草工作一启动，便成为社会各界高度关注的焦点。特别是（草案）于2005年12月24日首次提交审议以来，在随后一年半时间里的4次审议中，每一次都能引发社会分歧较大的热议。在上海一次（草案）论证会上,上海美国商会和20余家美资企业不请自来的闯入、趾高气扬的威胁，引发报界报道的美商会等资方“从中国撤资”的威胁论。我国工会专访美国赢得了美方工会支持,美方工会6月回访中国,对《劳动合同法》出台给予充分的认同。并提出捍卫中国工人的权利，在某种程度上也是捍卫全球工人的权利。山西黑砖窑事件有效促进了《

3、劳动合同法》的及时出台。★立法意志解决当前用人单位不签劳动合同问题解决当前劳动者不愿签劳动合同问题解决当前用人单位劳动合同短期化问题解决当前用人单位滥用试用期的问题解决当前违纪金设定损害劳动者权益问题解决当前劳务派遣中损害劳动者权益问题解决当前对非法用工强迫劳动的制裁问题解决当前对违法解除劳动关系成本过低问题解决当前用人单位制定规章制度、劳动定额和作出关乎劳动者利益的重大决定随意性的问题立法意义是我国民主立法的典范和劳动立法的重要里程碑将引发我国劳动用工秩序的根本性变革为企业创造公平竞争的市场环境将为和谐劳动关系提供坚

4、实的保障为切实维护为劳动者权益建树了良好基础针对性有效解决了劳动用工的现实问题为维护用人单位权益提供了法律依据建立健全了用人单位和劳动者签订劳动合同的约束和激励机制★十大突破首次程序突破，仲裁诉讼自由选择颠覆传统观念，合同终止也需补偿崇尚民主管理，规章制度走向共决降低签订门槛，推无固定期限合同双倍工资支付，限制事实劳动关系给违约金设限，还劳动者自由天空增大违法成本，引导社保真正落实构建和谐关系，违法解雇双倍赔偿增设随附义务，证明档案保险有规规范劳务派遣，用工派遣共担责任要点概述10大立法突破9类损害赔偿8类责令改正7项

5、监察事项6类行政处罚5大双倍额外赔偿4类劳动者违约责任3大连带责任2类违约金设定1种奖励第一部分《劳动合同法》条文解读总则★第一条　为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。这是关于立法目的规定立法宗旨开宗明义说保护劳动者的合法权益，并不是说保护劳资双方的合法权益，理论依据就是用人单位本身就强势，劳动者本身就是弱势，一开始双方地位就不平衡，保护劳动者的合法权益才能取得劳资双方关系的相对平衡。劳动合同法没上位法,也没有依据劳动法,两者是平衡法,

6、是劳动法的完善和具体化。★第二条　中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。　　国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。这是关于适用范围的规定适用范围中增加了民办非企业单位等组织及其劳动者。组织指合法经营的单位,如会计事务所、律师事务所、基金会等。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，修改了劳动法的“与其建立劳动合同关系的劳

7、动者”的表述。劳动关系确认即可按部通知执行。除公务员和参照公务员法管理的人员，以及事业单位中实行聘用制的工作人员外，国家机关、事业单位、社会团体与其他劳动者建立劳动关系，均应当执行本法。开展经营活动、财务制度实行自收自支的事业单位，属劳动合同法调整范围；《浙江省事业单位人员聘用制度试行细则》规定，机构编制部门核定人员编制的聘用单位在聘用人员时，不得突破核定的编制数额。即编外人员应实行劳动合同制。★第三条　订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。　　依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与

8、劳动者应当履行劳动合同约定的义务。这是关于遵循原则和劳动合同效力的规定劳动合同合法原则是首要原则，条款违法，约定无效。公平原则中，本法规定用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的,合同无效。★与劳动法比较增加诚实信用原则,双方欺诈签订合同均无效。劳动合同生效要件：1.主体合法；2.目的合法;3.程序合法;4.内容合法。符合上述