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1、各科专论法学杂志2010年第8期论医疗过失的认定OnDeterminationOfMedicalNegligence强美英(天津医科大学天津300070)内容提要:医疗过失是医方承担医疗侵权责任的核心所在,如何认定医疗过失就成为确定医疗侵权责任的关键性问题。但我国现行法律对于医疗过失的认定并无明确规定,理论界和实务界对此也一直存在着较大的争议。本文从医师专家这一特殊身份的视角出发,结合医师的注意能力以及其他影响因素,探讨医师在医疗服务中应负的注意义务,从而进一步提出医疗侵权责任中医师医疗过失的判断标准及其参考因素。关键词:医疗过失认定标准医疗注意义务医疗水准
2、一、医疗过失的内涵及认定意义尽的注意义务,即使具有侵袭性或产生一定损害也属于医疗过错包括故意和过失两种形态,但主要以过失合法行为。可见,医疗行为的违法性直接体现在过错上,为常见形态。行为人存在过失的心理状态又直接表现为违反了其应尽根据侵权法一般理论,笔者将医疗过失定义为:医疗的注意义务的行为。因此,采用医疗过失的外在行为表机构及其医务人员在医疗活动中,违反医疗卫生管理法现来表述行为人的主观心理状态∀∀∀医疗过失,既符合律、行政法规、部门规章制度、诊疗护理规范、常规等要求医疗损害的特殊性,也符合现代侵权法的立法价值。的业务上必要的注意义务,从而引起他人生命、身体伤害再次,从概念的价
3、值定位上,笔者认为理论问题的研的情形。其理由在于:究成果最终应回归到实务应用中去。一直以来,我国理首先,过失本质上是人的主观心理状态,但人的主观论界奉行主观过失说,沉醉于对过失主观因素的研究,从意识必然要通过一定的行为来表现出来,才具有法律意而导致学界过失理论的研究犹如纸上谈兵,完全与审判义,因为法律追究的是人的行为,而非其思想。因此,分实务相脱节,成为好看不中用的摆设。故此,笔者认为,析行为人的主观意识并无多大的意义。同理,在医疗侵研究医疗过失问题,其目的当然是为了能够在审判实务权中,考察医疗机构及其医务人员的过失类型及程度对运用其理论成果,认定行为人是否有过失以及是否应承其损
4、害责任的承担并无太大的实际意义,而关键在于考担相应的民事责任。因此,对于医疗过错的定义,不应采察其过失心理状态表现于外部的行为,即考察其是否尽用单纯的主观说,只停留在对行为人看不见,摸不着!到了应尽的必要的注意义务。的抽象心理活动这个主观因素的研究上,而应结合其内其次,医疗行为的特殊性决定了医疗过失的概念应在心理状态在客观上的外在表现形式等客观因素,以使该结合客观因素加以考量。因为医疗行为在为患者治愈过失的含义更为具体,并便于理解与实务操作。采取主疾病或解除痛苦的同时,本身不可避免地对患者具有一客观结合说,将医疗过失界定为对医疗行为主体对客观定的人身侵袭性和危险性,如为确诊病情而
5、做X射线检注意义务的违反,可以避免理论与实践的脱节,从而可以查等,但这种侵袭和危险行为基于医师执业活动的目的达到双管齐下!的良好效果。及其特殊性而被认为属于可容许性危险!,因此,只要医值得质疑的是,自从#医疗事故处理条例∃颁行以来,疗行为符合有关法律、法规及医疗技术规范,尽到了其应我国理论界和实务界大都很自然地将医疗过失依据损害作者简介:强美英(1966-),女,汉族,山西柳林人,天津医科大学医学人文学院副教授、法学教研室主任。本文是国家社会科学基金项目医疗损害赔偿责任及医疗风险分担研究!(项目编号:09BFX041)的阶段性成果。48法学杂志2010年第8期各科专论
6、后果的具体程度可分为医疗事故和医疗差错两类,从而成实践中医疗行为过分谨慎,更多地采取防御性医疗行形成了医疗损害赔偿责任的二元结构!局面,其结果是为,这既妨碍了对患者的正常治疗又影响医师探究医学完全适用不同法律规则,同样的医疗过失损害却得到相难题的主动性和积极性,从而抑制了医学的发展进步。%差悬殊的赔偿金。而必要的注意!对医疗注意程度的要求有略显火候不笔者认为,这种二元制结构!有违侵权法理论,不仅足,似有偏低之嫌。因此,笔者认为,我国的立法和司法直接造成侵权责任体系的混乱,更重要的是造成了司法实务应要求医师对患者生命健康承担专家高度注意义秩序的混乱和司法威信的降低,也严重影响了法律
7、的权务。这种高度的注意义务要求医疗服务提供者在医疗执威性。因此,应尽早结束医疗损害赔偿责任的二元结业活动中,依据法律、法规、规章制度和诊疗护理常规的构!,这种医疗过失的分类也应摒弃。要求,保持足够的小心谨慎,以预见医疗行为结果和避免医疗过失在医疗侵权责任中有着举足轻重的地位,损害结果发生的义务。而医疗过失的认定有着十分重要的法律意义。首先,医(二)医疗注意义务的类型疗过失是医疗侵权的构成要件之一。在医疗侵权中,认医疗注意义务依据不同标准可以有不同的分类。定医方承担医疗损害赔偿责任
