国际私法的主体

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1、第二章国际私法关系的主体第一节自然人一、自然人的国籍英美学派：个人对国家的忠诚关系德国学派：个人对国家的绝对服从关系法国学派：个人与国家的契约关系中国学派：一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格注：依据英国法，出生在英国商船上的人，被认为是英国公民，美国法规定，在美国领海或港口内的外国商船上出生的人取得美国国籍。中国国籍法第５条：“父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍”。（一）自然人的国籍的积极冲突1、日本：以当事人最后取得的国籍为准2、匈牙利：以当事人住所或惯常居所所在国的国籍为准3、波兰：以与

2、当事人有最密切联系的国籍为准4、中国：最高院关于《民法通则》解释第182条规定：“有双重或者多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。”思考：1、如何理解国际私法中的“本国法”？2、我国是否承认双重国籍？（二）自然人的国籍的消极冲突国籍的消极冲突，各国一般主张以当事人住所地国家的法律为其本国法。如无住所或住所不能确定时，则以其居所地法为其本国法。如居所也不能确定时，有的国家规定适用法院地法或要求当事人归化法院地国国籍。中国最高院关于《民法通则》解释第181条规定：“无国籍人的民事行为能力，

3、一般适用其居住国法律；如未定居，适用其住所地国法。”小结：中国解决国籍的消极冲突途径：首先：适用定居国法其次：适用住所地国法最后：若没有上述两地，我国法没有规定思考：如何理解国际法中的“归化”？二、自然人的住所（一）住所：一个人以久住意思而居住的某一处所住所两个构成要件：（一）久住的意思表示（二）居住一段时间的事实（二）居所：一个人在一定时间内居住的住所居所分为：临时居所和惯常居所（三）临时居所：偶然或暂时居住的处所（四）惯常居所：在一定时间内生活的中心和居住的处所注：住所冲突产生的原因：人们因工作或生活习惯有改变住所

4、的自由，有些国家承认一个人有两个以上的住所。（一）自然人的住所的积极冲突第一，内国住所与外国住所发生冲突的，适用内国法为住所地法。第二，外国住所与外国住所发生冲突的，又有以下几种方法：1、以先取得住所为住所，2、以最后取得的住所为住所，3、如果一个人同时取得两个住所，或以与当事人关系最密切的住所为住所，或以当事人现在居所地的住所为住所。当事人无居所的，则以父或母的最后住所为住所。中国最高院关于《民法通则》解释第183条规定：“当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。”（二）自然人的住所的消极

5、冲突各国普遍采用的方法是以居所代替住所。对于现在无住所的人，有的主张以其最后的住所或出生时的住所为住所，如果没有最后住所或出生时的住所，就以其居所为住所。对于无住所、居所的人，以他现在的所在地法为住所地法。注：中国最高院关于《民法通则》解释第183条规定：“当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。”讨论分析题：2010年9月7日，中国渔船船长詹其雄及其他14名渔民在被日本扣押；9月13日，14名中国渔民乘包机安全返回；9月24日，日本冲绳县那霸地方检察厅决定以“保留处分”的形式放还詹其雄；9月25日，由中

6、国外交部和农业部组成的联合工作组接船长詹其雄,乘中国政府包机回国。分析：中国渔船船长17天后被日本司法机构释放的主因是什么？中国外交的强大？是中国经济强大？中国军事的强大？还是中国民众力量的强大？第二节法人一、法人的国籍(一)成员国籍主义(二)设立地主义，或称登记地主义(三)住所地主义(四)准据法主义法人的国籍应依法人设立时所依据的法律来确定(五)实际控制主义(六)复合标准说小结：采用登记地主义或住所地主义的国家较多，法人国籍不应机械地作出规定，而应按具体情况，由法官灵活地作出决定。我国对内、外国法人国籍的确定采用不同

7、的标准：对外国法人国籍的确定，采取注册登记主义对内国法人国籍的确定，采取设立地主义和准据法的复合标准。二、法人的住所(1)管理中心所在地说，或称主事务所所在地说，即以法人的权力机构所在地为法人的住所。许多国家的立法采取这种主张。(2)营业中心所在地说，即以法人实际从事营业活动的所在地为法人的住所地。(3)法人住所依其章程之规定说。小结：我国《民法通则》第39条规定：法人以它的主要办事机构所在地为住所，即兼采管理中心所在地说和营业中心所在地说。法人的住所地不应机械地作出规定，而应按照具体情况，由法官灵活地作出决定。三、外

8、国法人的认可内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查，承认并允许其在内国从事涉外民事活动的过程。国内立法认可方式：（一）特别认可程序，即内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认可。（二）概括认可程序，即内国对属于某一外国的法人概括地加以认可。（三）一般认可程序，即内国对于外国特定种类的法人，不问其属于何国，一般都加以认可。注：