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1、论霍姆斯的现实主义法学思想申大琳20090301040302（西南政法大学研究生部刑法专业；重庆400031）【摘要】小奥利弗·温德尔·霍姆斯是一个颇具争议和戏剧色彩的人物,他提出了许多闪光的观点,同时他的思想中也有保守和过激的一面。但霍姆斯作为美国现实主义法学的奠基人是无可置疑的，本文通从三个方面探讨了霍姆斯的现实主义法律思想的相关特点。【关键词】逻辑;经验;道德;不确定性 霍姆斯是美国法律史上最重要的人物之一。对于美国司法理论和司法实践都有重大的影响。他的思想散落在他众多的司法意见、书信、演讲和文章中。托
2、马斯·格雷说霍姆斯是“美国法律史上最伟大的先贤”[1]ThomasC.Grey,“HolmesandLegalPragmatism,”StandfondLawReview41(1989):787[2][美]波斯纳.法理学问题[M].苏力译.中国政法大学出版社,2002.241],没有人在法律中扮演的角色比他更重要。波斯纳也认为霍姆斯是美国法律界的唯一的导师人物[3]张乃根.西方法哲学史纲(增补本)[M].中国政法大学出版社,2002.315[4]aseng,Nathan,OliverWendellHolmes
3、:ThePhilosopherJudge,GreatJusticesofTheSupremeCourt,1992,P70[5]霍姆斯认为,法律研究的目的就是为了预测,即预测公共权力通过法院这一工具对人们影响的范围和程度。并且他主张通过坏人的视角去预测法院会怎样处置他的行为,从而避免对其不利的后果。这种预测就是法律本身[6]曾建元.跨越东与西——吴经熊的人与法律思想素描[C].《清华法学》第四辑.清华大学出版社,2004.96[7]ScottBrewer,“TranversingHolmespsPathtowa
4、rdaJurisprudenceofLogicalForm,”inThePathofTheLawanditsIn2fluence:TheLegacyofOliverWendllHolmes,Jr.ed.StevenJ.Burton(Cambridge:CambridgeUniversityPress,2000),94[8]O.W.Holmes,Jr.,TheCommonLaw,ed.M.Howe(Boston:LittleBrown,[1881-1963),52]。在其漫长的司法生涯中,霍姆斯提出了许多重要的
5、、对后世产生很大影响的思想和命题。“法律的生命不在于逻辑,而在于经验”就是其中的一个著名的命题，霍姆斯是第一位自觉运用实用主义方法研究普通法的美国法学家,[3]张乃根:《西方法哲学史纲》(增补本)[M],中国政法大学出版社2002年版,第3153]并将这种实用主义运用到他的法学理论中去,因而形成了以他为代表的现实主义法学。他的主旨观点是强调法的实用性,即法对社会需要的满足。作为一个法官。霍姆斯的关注重点是司法过程理论。相对于逻辑推理，他更强调经验、公共政策和政治理论在审判中作用。他认为对于卓越的法官和律师来说
6、，熟悉法律的历史、社会和经济因素才重要。尽管他认为历史和社会中的各种力量在法律生命中有着巨大的作用，但他却仍然无视伦理或者理想因素在法律中的意义。霍姆斯的思想受到以威廉·詹姆斯(WilliamJames,1842-1910)和约翰·杜威(JohnDewey,1859-1952)等人为代表的实用主义哲学的影响。霍姆斯主张:依据实用主义的标准,法律不是客观必然的人类社会规律,而是法院权衡相互竞争的社会利益的结果。法律必须通过法院的检验,才有其现实上的效用。而坏人的法律预测,[4]aseng,Nathan,Oliv
7、erWendellHolmes:ThePhilosopherJudge,GreatJusticesofTheSupremeCourt,1992,P70.4]并非毫无方向坐标地凭空猜测,而是综合“时代的需求、主流道德和政治理论、对公共政策的直觉———无论是公开宣布的还是下意识的,甚至是法官与其同胞们共有的偏见”5],即对于法院判决所依据之法律意义的正确判断。6]他的思想也包含了自然法、法律实证主义、法社会学思想的因素。他的主旨观点是强调法的实用性,即法对社会需要的满足。这种强调法的目的而不强调其起源、先例或构成
8、的主张,正是霍姆斯率先提出的实用主义和后来的现实主义法学的学说。霍姆斯因此而成为现实主义法学的奠基人。一、霍姆斯关于逻辑和经验的观点的涵义根据斯科特·布鲁尔的文章,霍姆斯关于“法律的生命不在于逻辑,而在于经验”的观点“首次出现在1880年,在一篇对C·C·兰德尔论合同法的书的评论中。”7]在同年出版的《普通法》中他再次重申了这个观点。霍姆斯在《普通法》开篇就说:“法律的生命不在于逻辑,而在于经验。对
