霍姆斯法官的命运

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1、霍姆斯法官的命运

2、第1内容加载中...　　1901年2月，60岁的奥利弗·温德尔·霍姆斯法官接任马萨诸塞州最高法院首席法官才不过7个月，但他总有些怀疑，一个人40岁以前没有做出伟大的成就恐怕很难再有什么作为了。他在马萨诸塞州最高法院做一个无名的州法官将近20年了，而舆论往往把他看作一个出色的演说家而不是一个法官，因为20年来他处理的多是一些琐碎的小案子，而公众注意到的多是他以哈佛校友、内战老兵身份发表的辞采花美的晚餐后演说，这常常让波士顿的上流人想起他那在波士顿名噪一时的作家父亲-和他同名的老霍姆斯。他一

3、直活在他父亲的阴影里，而他之所以在退伍后不顾父亲的反对选择法律这个行当，就是为了逃出这个阴影，做一个和他父亲不一样的人，一个兴趣不那么广泛但专注于一件事情并有伟大成就的人。他的唯一一部学术著作-1881年出版的《普通法》，尽管在大洋彼岸的英国已经得到评论家们对其史学价值的肯定，哈佛大学的法律评论却不予置评。1882年10月，霍姆斯应哈佛法学院院长兰德尔的邀请，放弃了执业律师生涯，开始在哈佛法学院任教，但他提出如果他能得到马萨诸塞州法院的任命，哈佛不能阻碍他的任职。两个月后，他真地得到了任命。霍姆斯仓促地离开了哈佛，甚至没有通

4、知校董事会，尽管董事会只有三个成员。董事们后来在报纸上看见任命才发现他已经离开，他们震怒于他的傲慢无礼。作为报复，《普通法》很多年后才得到哈佛学术界的承认。霍姆斯后来咨询律师要不要退还哈佛两个月的薪水，但他还是决定不要退还这笔钱。没有人可以妨碍他实现自己的抱负，因为他内心深信，他会成为比马歇尔更伟大的法官。但是将近20年过去了，他的抱负却远远没有实现。他的朋友西奥多。罗斯福已经接任了副总统，而来自马萨诸塞州的联邦最高院法官HoraceGray就快退休了，这是霍姆斯唯一的希望，因为按照惯例，这个空缺应该由一名也是来自马萨诸塞的

5、法官接任。但是去年新当选的麦金莱总统已经决定提名波士顿的律师AlfredHemener的文章《霍姆斯、霍布斯与希特勒》将这场道德拷问推至了顶点。霍姆斯的追随者们也纷纷开始同他划清界限，卢埃林在《荆棘丛》的第二版序言中明确表示，他向来都支持圣托马斯。阿奎那的自然法哲学。　　比起德国的实证主义者，霍姆斯法官要更为不幸，因为德国法史学家后来通过史料证明了法西斯德国的御用法哲学其实是自然法，而生在非法西斯国家的霍姆斯，却没有办法洗脱自己的嫌疑。二战以后，道德拷问的声浪慢慢弱了下去，但霍姆斯的显赫声名再也难以恢复了。在淡化政治立场后，

6、法学家们看到的霍姆斯才渐渐接近真实了。他是一个好的历史学家，但却是一个糟糕的历史哲学家，H.L.A.Hart评价他的《普通法》说，《普通法》就像一串用细线串起来的钻石项链，其中不乏史家和法律人的洞见，不乏细节的精彩，但贯串其中的历史哲学则是贫困的，是一种粗暴的集体主义社会哲学，因为这一点，他在法史学上的成就远不及梅因和萨维尼。他是美国法律史上具有转型意义的重要思想家，他把法律定义为“对法院将要做些什么的预测”，他强调“法律的生命不是逻辑，而是经验”，这对于美国的法官法理学是具有原型意义的。但他却不是一个好的法律哲学家，他的“

7、坏人”理论和“预测”理论被哈特和德沃金一致誉为从外在观点看待法律的极端错误的理论。至于他的粗粝的政治哲学，再也没有人能为他辩护了。哈佛大学指定耶鲁大学的终身教授、契约法专家格兰特。吉尔莫（GrantGilmore）为霍姆斯的官方传记，吉尔莫占有所有霍姆斯的手稿，到死都没有写出霍姆斯的传记，也很少出版相关的研究成果，后来的学者推测，他之所以没有完成霍姆斯的传记，是因为霍姆斯思想中的阴暗面让他感到挫折。1977年吉尔莫出版了一本小册子《美国法律的年代》，其中提醒人们不要再陷入霍姆斯的神话，“从你的观念中扔掉那个宽容的贵族形象，那

8、个伟大的自由主义者，那个我们自由的雄辩的捍卫者…所有那些都是一个主要由弗兰克福特和拉斯基在一战期间编造的神话。那个真实的霍姆斯是粗野的、尖刻的和冷酷的，是一个终生不渝的怨毒的悲观主义者，在人类生活中，他看到的只有富人和有权力的人把自己的意志强加于贫弱者的持续的斗争”，“后霍姆斯正统教义的铁杆信徒们只从他们的主人那里拿来适合他们需要的东西，而他的思想中令人不安的和异端的一面都被忽视了”。　　但是随着新保守主义的抬头，霍姆斯的神话不久就要再度重现了，因为每一种政治哲学，都会在政治斗争的轮回中改头换面地不断重现。“到了1970年代

9、，看来对霍姆斯名誉的修正已经从他身上剥去了可以为当代利用的东西……很讽刺的是，把霍姆斯同进步自由主义者区分开来的被修正过的霍姆斯，其中的一些方面却使霍姆斯变得对保守的法律经济学运动特别有吸引力，今天可能已经很少有比理查德。A.波斯纳法官更忠实的霍姆斯主义者了”。波斯纳法官和霍姆斯法官都有同