干货建设工程内部承包合同效力纠纷裁判规则汇总

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2、式的“内部承包管理模式”在大小工程建设企业较为普遍。1987年原国家计划委员会、财政部、中国人民建设银行发布的《关于改革国营施工企业经营机制的若干规定》第二条规定：“施工企业内部可以根据承包工程的不同情况，按照所有权与经营权适当分离的原则，实行多层次、多形式的内部承包经营责任制，以调动基层施工单位的积极性。不论采取哪种承包方式，都必须签订承包合同，明确规定双方的权利、义务关系”..被普遍认为是内部承包管理模式允许合法实施的法律依据。建设工程内部承包合同通常设定分公司或项目经理作为内部承包人，内部承包人应当达到的绩效指标，按绩效指标的完成情况，施工企业给予内部承包人一定比

3、例的提成，或者规定内部承包人上缴利润，给施工企业造成损失的，应当承担一定的赔偿责任。如上所述，内部承包模式，为法律允许的经营模式，但实践中内部承包合同往往被使用作为法律所禁止的“转包”“违法分包”或“挂靠”的幌子。由此，关于内部承包合同的合同效力认定及责任承担的判定，成为内部承包合同纠纷中的常见争议点。鉴于法律法规及最高人民法院司法解释对于该问题并未作出明文规定，故本文将部分省（市）关于内部承包合同纠纷的审理意见、裁判规则梳理整合并详述如下：一、关于建设工程内部承包合同的合同效力之裁判规则汇总（一）..法院指导意见汇总1、北京市高院：建设工程施工合同的承包人将其承包的全

4、部或部分工程交由其下属的分支机构或在册的项目经理等企业职工个人承包施工，承包人对工程施工过程及质量进行管理，对外承担施工合同权利义务的，属于企业内部承包行为；发包人以内部承包人缺乏施工资质为由主张施工合同无效的，不予支持。引自：北京市高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》2、浙江省高院：建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或在册职工签订合同，将其承包的全部或部分工程承包给其下属分支机构或职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，可认定为企业内部承包合同；当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由，主张该内部承包合同无效的，不予

5、支持。引自：浙江省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》3、福建省高院：建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或职工就所承包的全部或部分工程施工所签订的承包合同为企业内部承包合同，属建筑施工企业的一种内部经营方式，法律和行政法规对此并不禁止，承包人仍应对工程施工过程及质量等进行管理，对外承担施工合同的权利义务。当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由主张合同无效的，不予支持。引自：福建省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答》（二）案件裁判规则汇总规则1：内部承包合同主体不适格，被认定无效。依据上述省/

6、市高院司法解释，内部承包合同的有效性以承包人主体适格为前提条件，内部承包人限于施工企业的分支机构或在册员工。施工企业的分支机构相对较为容易判断，以“员工”名义作为内部承包人的，应当通过双方是否签订劳动合同、缴纳社会保险、工资支付凭证、人事档案管理等来综合判断。内部承包人主体不符合该要求的，在司法实践中会被认定成内部承包合同无效。规则2..：施工企业缺乏对内部承包人的管理，导致内部承包合同被认定无效。除内部承包人的主体是否适格外，名义承包人对工程施工过程及质量是否进行管理，也是区分判断内部承包与转包、挂靠、违法分包之间的实质性要件。名义承包人的管理义务体现在资金、技术、设

7、备、人力支持，财务、质量的管理以及责任承担等方面，如未尽管理义务，则双方签订的内部承包合同将可能被认定为实质上的违法分包、转包或挂靠，继而内部承包合同被认定无效。规则3：发包人与承包人之间合同的效力对承包人与实际施工人之间内部承包合同的有效性并无影响。发包人与承包人之间的合同与承包人与实际施工人之间内部承包合同系独立的两个法律关系，内部承包合同的效力不受其与建设单位之间的总承包合同的效力影响。【案例索引】浙江省金华市中级人民法院（2015）浙金民终字第458号“宋祖良诉金厦建设集团有限公司建设工程合同纠纷”本案中，金厦公司与建设单位之间的