劳动争议处理中的谈判与抗辩打印版

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1、劳动争议案件中的谈判与抗辩主讲人：何力律师北京市盈科律师事务所劳动人事部主任律师，北京市劳动与社会保障学会会员，致力于帮助企业应对劳动新法。手机：13810188295E－mail:lawyerheli@163.com欢迎来邮来电交流。2010.4.9第一章劳动新法给劳动争议处理带来的新变化2010.4.9案例：孙先生1998年6月进入北京某物业公司做电梯维修工。其工作全年无休。但10年来，公司却没支付过他任何加班费。2008年6月，孙先生向西城区劳动争议仲裁委员会起诉，要求公司支付其十年来法定节假日和双休日的加班费及经济

2、补偿金15万余元。请问：孙先生需要提交什么证据？他还可以要求10年前的加班工资吗？申请仲裁要交费吗？2010.4.9法院判决：北京市西城区法院一审判决物业管理公司支付该公司员工孙先生10年的加班费和25%的经济补偿金共计6万余元。公司不服上诉到北京市一中院，北京市一中院维持了一审判决。2010.4.9新法动态：时效大大延长至一年。而且，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年时效的限制。但劳动关系终止或解除的，应当自劳动关系终止或解除之日起一年内提出。用人单位举证责任大大加重。案件受理费降低到接近免

3、费。2010.4.9新法动态：案件数量大大增加2008年5月1日至2009年5月1日，北京市各级劳动争议委员会累计受理案件将近7万件。北京平均30家企业里面就有一家在这一年中被诉过。2010.4.9新法动态：索赔额相对08年前增大未签订劳动合同的双倍工资、未签订无固定期限合同的双倍工资、违法约定试用期的双倍工资、加班费、违法解除的双倍经济补偿金……劳动合同法的惩罚性条款，使得十万元以上的劳动争议案件不再新鲜。劳动合同法不断深入人心，代理诉讼的人大大增多——以朝阳仲裁为例调解的困难增加，单位千方百计的规避责任。2010.4.9

4、总结：总结：既要从宏观上了解劳动争议的局面，又要从微观上把握每个案件的处理结果，我们才能在谈判中胸有成竹。2010.4.9第二章劳动争议谈判的指导思想2010.4.9思考一：建设和谐社会，官司应该是更少还是更多？2010.4.9每一次主张权利（无论站在哪一方）都是在推动法制进程；法律途径应该是和谐社会中主流的争议解决途径；——抛物线律师应该成为社会的调停人。（PK居委会大妈——理性、陌生人社会、法制社会）2010.4.9思考二：世界是可知的吗？真相是可以把握的吗？2010.4.9问：下列证据中,哪些可以百分之百的推定存在

5、劳动关系?A、证人证言；B、劳动合同；C、社会保险缴费记录；D、单位盖章的工作及收入证明。答：BCD一般可以单独作为认定存在劳动关系的证据。然而，如果要寻根究底，所有证据均可能存在例外，没有任何证据能百分之百的指向事实。2010.4.9我们只能根据证据来认定事实，就象根据现象来观察世界；法官根据一定的证据规则来采信事实，这些证据规则实际上是盖然率规则，而非必然规则。打官司就是打证据，无论是诉讼还是非诉，律师都必须有清醒的证据意识。2010.4.9思考三：作为代理人，应该追求公正，还是谁出钱就听谁的？2010.4.9问：一个

6、劳动者向单位索赔未签劳动合同的双倍工资等各项赔偿近十万元，用人单位聘请律师代理。单位告诉律师，该劳动者确实曾在本单位上班，且未签劳动合同。但律师经分析，认为劳动者手里应该没有证明劳动关系的有力证据。请问：律师应该否认劳动关系吗？2010.4.9案一：企业说是非全日制用工，一天只工作四小时；劳动者说是一天工作八小时。双方均无证据。请问该如何认定？案二：甲告乙要求还钱，但无借条。乙说确实借了钱，但已经还了。因为借的时候未写借条，故还的时候也未写收据。请问该如何认定？2010.4.9思考四：人总是理性人、经济人吗？2010.4.9

7、游戏一：三张牌，两红一黑，任意抽出一张让人猜，你会猜是红还是黑？如果连续猜十次呢？游戏二：一百元钱由你决定在你与他之间分配。如果他不同意，就两个人都得不到。你会给他分配多少？2010.4.9第三章劳动争议案件的成本2010.4.9劳动争议案件中的绝大部分赔偿项目未签订劳动合同的双倍工资差额未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额解除劳动关系的经济补偿金及额外经济补偿金违法解除劳动关系的赔偿金加班工资及拖欠加班工资的经济补偿金拖欠工资及拖欠工资的经济补偿金未休年休假报酬未依法缴纳养老保险的赔偿金裁定被申请人支付未依法缴纳失业保险

8、的赔偿金违法约定试用期的赔偿金未提前一个月通知终止劳动关系的赔偿金生育费用医疗费用工伤赔偿两倍年收入的损失丢失档案损失代通知金违约金其它损失赔偿等2010.4.9时间成本以工伤为例；以送达为例；一裁终局案件；管辖问题。2010.4.9工伤漫漫路申请工伤认定》先确认劳动关系》仲裁》一审》二审