对赌协议效力问题研究——以“海富案”和“贸仲仲裁案”为例

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1、分类号：ＤＦ５单位代码：１０１８３４２２Ｂ００２研宄生学号：２０１密级：公开吉林大学硕士学位论文对赌协议效力问题研究“”“”—以海富案和贸仲仲裁案为例ＯｎＩｓｓｕｅｓｏｆＶａｌｉｄｉｔｏｆＶａｌｕｅＡｄｕｓｔｍｅｎｔＴｅｒｍｙｊ＂＂＂１＇ｓＴａｋｅＨａｉｆｕＣａｓｅ＆ＣＩＥＴＡＣＣａｓｅａｓＥｘａｍｐｌｅ作者姓名：朱方方类别：法律硕士领域（方向）：民商法指导教师：齐明教授培养单位：法学院＂■＊＇二〇一八年—Ｉ月未经本论文作者的书面授权，依法收存和保管本论文书面版本、

2、电子版本的任何单位和个人，均不得对本论文的全部或部分内容进行任何形式的复制、修改、发行、出租、改编等有碍作者著作权的商业性使用（但纯学术使用不在此限）。否则，应承担侵权的法律责任。吉林大学硕士学位论文原创性声明本人郑重声明：所呈交学位论文，是本人在指导教师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果。除文中己经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均己在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。学位论文作者签名：￥丨。ｉｒ曰期：丨

3、年Ｒ月今曰对赌协议效力问题研究——以“海富案”和“贸仲仲裁案”为例OnIssuesofValidityofValueAdjustmentTerm——Take“HaifuCase”&“CIETACCase”asExamples作者姓名：朱方方领域（方向）：民商法指导教师：齐明教授类别：法律硕士答辩日期：2018年11月16日摘要对赌协议效力问题研究——以“海富案”和“贸仲仲裁案”为例2012年最高人民法院判决生效的“海富案”终审判决使投资人与公司对赌成为股权投资的一个禁区，大部分股权投资最终选择了由投资人与公司股东进行对赌；2014年中国国际经济贸易仲裁委员会

4、的一则仲裁裁决（“贸仲仲裁案”）认可投资人既可以与股东对赌也可以与公司对赌，掀起了新一波有关对赌协议讨论的热潮。在“海富案”和“贸仲仲裁案”案情相似的情况下，法院和仲裁截然相反的裁判观点，使得对对赌协议的研究更显迫切。本文运用实证分析、个案研究和比较的方法，并从合同法、公司法的相关规定和理论出发对题述问题进行了研究和探讨。笔者分别以合同法中的“合同无效”规则、公司法中的“公司资本”规则作为出发点并结合规则分析，对对赌协议争议中的一些具体问题进行了研究，此后，笔者又从合同法和公司法中“私法自治”、“契约自由”和“公司自治”观念的角度，对笔者的一些观点进行论证，以证

5、明“海富案”裁判观点的谬误。通过对“海富案”和“贸仲仲裁案”的比较分析，笔者认为，投资人与被投资公司所签订的对赌条款并不必然无效，其有效性应结合协议签署当时的具体条件、环境、当事各方的具体状态并应参考商业判断规则进行裁决，而对对赌协议的裁判，为避免产生路径依赖，法官不应仅选择“有效性”这一裁判进路。关键词：对赌协议，私法自治，公司自治，效力性强制性规定，海富案1AbstractOnIssuesofValidityofValueAdjustmentTerm——Take“HaifuCase”&“CIETACCase”asExamplesIn2012,thefinal

6、judgementof“HaifuCase”madebySupremePeople’sCourtbuiltupthegamerulesforthebusinessofPEandVCthattheValueAdjustmentTermcanbeconcludedandsignedwithshareholderofthecompanyandshallnotbeconcludedandsignedwiththecompany;In2014,areversalarbitraldecision(“CaseofCIETAC”)madebyarbitratorsofChina

7、InternationalEconomicandTradeArbitrationCommissionrecognizedtheopinionthattheinvestorcanconcludeandsigntheValueAdjustmentTermwiththeshareholderaswellaswiththecompanytheaforesaidshareholderholding.TheCaseofCIETACstirredupanewwaveofdiscussiononValueAdjustmentTerm.Undertheconditionsthat

8、thedetailsof