国有股权挂牌转让程序中优先购买权之同等条件研究

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1、董华生(人保投资控股有限公司，北京100033)摘要：同等条件是股东优先购买权制度的核心内容，也是行使优先购买权的離本前提之一，在国有股权挂牌转让程序中，同等条件的认定需耍考虑挂牌交易程序的特殊性，正确理解同等条件的内涵，冇助丁-在挂牌程序中」E确行使优先购买权。木文对国冇股权挂牌转让程序中的同等条件具体内涵进行了深入论证，确认应当以价格、数量、履行方式为基木要素，其他条件必须满足特定要求才能被纳入同等条件范畴。关键词：国冇股权；挂牌转让；优先购买权；同等条件中图分类号：D922.291.91文献标识码：Adoi:10.3969/j.issn.1

2、672-3309(s).2()14.04.3()文章编号：1672-3309(2014)04-81-04有限公司作为一•种兼具人合性、资格性特征的公司组织形式，其股东对外转让股权受到一定的限制，优先购买权制度即是这种限制的体现。股东优先购买权是指有限公词股东对外转让股权时，其他股东所享有的，在同等条件下优先于非股东而购买所转让股权的权利①,优先购买权制度行使的基木前提之一就是〃同等条件”，至于何为同等条件，rfl于法律并未明确规定，导致理论和实践上都有很大的争议，而在国有股权挂牌转让程序中，优先购买权的行使又有其独特的行权方式和流程,且•同等条件

3、・的具体内涵与一般股权转让也有所不同，正确理解同等条件的内涵，有助于更好地在国有股权挂牌转让程序中行使优先购买权，有助于实现优先购买权制度与国有资产转让制度有机融合，既能充分保护有限公司的人合性，又能有效防范国有资产流失，保障国有资产保值增值，一'同等条件的理论基础和制度价值同等条件，是优先购买权制度的核心内容，也是其他股东行权的实质性要求・同等条件的理论基础在于,其他股东仅能得到交易机会的保护，不因其优先购买权而得到交易中的优惠：转让股东仅是受到交易对象选择的限制，不因存在优先购买权而导致其股权价值贬损②,其制度价值在于，为避免过分保护其他股东

4、的利益，通过对优先购买权设定一个反向的牵制，以实现转让股东'其他股东和第三人Z间的利益平衡，保护交易各方的利益，保障股权交易及整个市场的公平'公正。就像有学者认为那样「优先权股东不能以任意条件去主张优先购买权，赋予其他股东优先购买权不能以损害转让股东的利益和剥夺第三人购买机会为代价，法律规定’同等条件’的目的在于限制权利人滥用优先购买权•保护转让股东和第三人的利益。•③二'国有股权挂牌转让程序中的同等条件根据有关规定，国有股权挂牌转让程字屮意向受让方应当满足的受让条件主要有两种：资格条件和交易条件④，有观点认为，其他股东行使优先购买权应当完全符合

5、并满足所有受让条件(包括资格条件和交易条件)要求，否则便是不符合受让条件，不能行使优先购买权⑤。笔者对此不予认同，笔者认为，国有股权挂牌转让程序中，优先购买权行使的同等条件应在〃交易条件"框架F讨论，资格条件不应束缚其他股东，转止股东之所以设①陈丽洁.新公司法详论[M].北京：经济科学出版社，2001:121.②刘兰芳.公司法前沿理论与实践[M].北京：法律岀版社，2009:231.③奚晓明•潘福仁.股权转让纠纷[M].北京：法律出版社-2007：105.④(企业国有产权交易操作规则)第九条规定，•转让方应当在产权转让公告中披露转让标的基本情况'

6、交易条件、受让方资格条件、对产权交易冇車大影响的相关信息、竞价方式的选择、交易保证金的设置等内容，”第十二条规定，•转让方可以根据标的企业实际悄况，合理设登受让方资格条件，受让方资格条件可以包括主体资格、管理能力'资产规模等，但不得出现具有明确指向性或者违反公平竞争的内容产权交易机构认为必耍时，可以耍求转让方对受让方资格条件的判断标准提供书面解释或者具体说明，并在产权转让公告中一同公布。‘⑤张映军.国有股权转让共他股东行使优先购买权之同等条件[J].产权导刊*2010(6).作者认为，“受让条件公开透明面向社会上所有潜在的受讣股权主体的，包括孚有

7、优先购买权的其他股东，其都应满足并响应全部受让条件，才享有受让资格”，“受让条件不设定区别待遇，是所冇意向受让方的共同门槛，是判断意向受让方是否具有受让资格的标准。只有其他股东具有受让资格，才能行使同等条件下的优先购买权。因此受让条件是判断英他股东是否达到或满足同等条件的实体标准。”定资格条件，是从标的企业基本情况出发而対总向受让方的主体资格、管理能力'资产规模等进行必要的限制，但其他股东已经是标的企业的股东，理论上不存在不符合标的企业要求的资格条件，即使基于标的企业更好的发展而提出更高的要求，也不应适用于其他股东，其他意向受让方在这方面即使具备

8、更好的条件，也不应视为在同等条件上优于其他股东，三'同等条件的具体内涵由于1993年版（公司法）和2005年版（公司法）都没有对同等条件