我国涉外一般侵权法律适用的现状、特点及改进建议

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1、我国涉外一般侵权法律适用的现状、特点及改进建议——基于93份裁判文书的实证分析ThePresentSituation,CharacteristicsandSuggestionsforImprovementofChina"sConflictofLawsasAppliedtoGerneralTort:EmpiricalStudyof93JudgmentDocuments作者：宋连斌/张溪墙作者简介：宋连斌，中国政法大学国际法学院教授、博士生导师，博±;张溪瑙，中国政法大学国际法学院博士生。（北京100088）原文出处：《江西社会科学》（南昌）2018年第20182

2、期第155-163页内容提要：对援引《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条的93份有效裁判文书的实证研究表明：我国涉外一般侵权案件呈逐年递增的趋势：涉外一般侵权法律适用规则存在扩大化适用的现象，法院未正确处理特殊侵权规则与一般侵权规则、特别法与一般法之间的关系，导致法律适用错误；裁判文书说理不充分，法律推理过程错课。其原因在于：一方而，缺乏选法理由，直接援引法条作出裁判；另一方而，说理过于简单，法律推理混乱，如存在适用第44条中不存在的系属公式、未审查当事人是否达成选法合意、未对“经常居所地”进行认定等问题。因此，我国应细化涉外一般侵权法律适用规则、

3、充分发挥指导性案例的作用、加强司法职业保障制度，并构建多元化涉外纠纷解决机制。期刊名称：《国际法学》复印期号：2018年07期关键词:涉外…般侵权/法律适用/共同经常居所地法/侵权行为地法/意思自治原则［中图分类号］D997.1［文献标识码］A［文章编-^］1004-518X（2018）02-0155-0920世纪国际私法的发展变革中，侵权冲突法被视为最动荡不宁的领域。当代国际私法大多走向了以〃规则〃而非’方法〃为导向的立法体系，侵权冲突法亦不例外。⑴2010年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称“《法律适用法》"）顺应国际私法的发展趋势，开创性

4、地将意思自治原贝!）引入涉外侵权法律适用，建立了意思自治原则、属人法原则和侵权行为地法原则三位一体的现代涉外一般侵权法律适用制度，具有里程碑意义。然而，由于规定过于抽象，有关理论争议和实务操作障碍仍亟待解决。［2］我国已有硏究大多停留在理论层面，因此，本文运用实证方法,对2011年以来援引《法律适用法》第44条的裁判文书进行检索和统计,分析我国涉外一般侵权法律适用的司法运行效果及存在的问题,并提出相应的改进建议。一、涉外一般侵权法律适用的样本分析与司法现状（一）样本的选择本文调硏的样本，均来自中国裁判文书网数据库。①检索条件为："法律依据"限定为”《中华人民共

5、和国涉外民事关系法律适用法》第四十四条"，"按关键词筛选"限定为〃侵权行为"。根据上述条件检索到2011-2016年间共109份裁判文书，其中不相关的裁判文书5份，重复的裁判文书11份，最终收集到93份关于涉外一般侵权案件的裁判文书，并以此作为本文实证研究的有效样本。㈡司法现状1.涉外一般侵权案件的类型。93份有效样本包括涉外案件48件,涉港澳台案件44件（其中涉港案件22件，涉澳案件12件，涉台案件10件），有1份裁判文书未提供相关信息。根据统计，涉夕卜一般侵权案件以涉外案件为主，占51.61%,改变了以往涉港澳台案件为主的局面。值得注意的是，我国现阶段的涉

6、外一般侵权案件，常常是法律上涉外、文化上不涉外。［引48件涉外案件中，非华裔外国人之间的侵权案件仅为1件，至少有一方是中国内地当事人的案件为47件，占涉外案件的97.92%。（见表1）2.涉外一般侵权案件的数量。2011年和2012年,涉外一般侵权案件数量并不多，2011年为零，2012年仅4件。究其原因，一方面，《法律适用法》于2011年4月］.日正式实施，新法实施时间不长；另一方面，中国裁判文书网于2013年7月1日正式上线，但直至2014年1月1日全国才正式启用，2014年之前的数据难免遗漏。通过统计近年数量，2013年为13件，2014年为23件，20

7、15年达到最高36件，而2016年案件数量有所回落，为17件。总体而言，在2011-2016年期间，涉外一般侵权案件数量呈现逐年递增的趋势。3.涉外一般侵权案件的地域分布。总体而言,样本案件来源较为广泛。93份有效样本来源于17个省（直辖市），分布在我国东中西部地区。东部地区（广东、江苏、山东、浙江、北京、福建、天津、辽宁、海南、上海）案件数量为74件，所占比例为79.57%;中部地区（河南、吉林、湖北）为7件,所占比例为7.53%;西部地区（新疆、四川、广西、云南）为12件，所占比例为12.9%。由此可知，东部地区的案件数量占涉外一般侵权案件的主要部分。涉外

8、一般侵权案件总数排名前四：广东（41件