建设工程合同第五讲20112012学年

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1、第五讲建设工程合同一、建设工程合同概述（一）建设工程建设合同的概念、特征及约束力1．建设工程合同的概念合同即契约，是当事人彼此之间确立一定权利和义务关系的协议。广义的合同泛指一切能确立某种权利与义务关系的协议，如物权合同、债权合同、身份合同（婚姻、收养、监护）等。而在《中华人民共和国合同法》中，限定了合同主体及其权利与义务的范围，采用了狭义合同的概念，即合同是平等主体之间确立民事权利与义务的协议。《合同法》中规定的合同仅指民法意义上的财产合同。建设工程合同是发包方（甲方）与承包方（乙方）为完成合同中所指定的建设工程项目，明确双方彼此之间权利与义务的协议。按照合同的约定，承包方应按规定完

2、成约定的建设工程项目，发包方应按规定支付工程价款。建设工程合同是《中华人民共和国合同法》中的一种记名合同，属于《中华人民共和国合同法》的调整范围，受中华人民共和国法律的约束。在社会主义市场经济体制下，建设工程合同成为明确承发包双方权利与义务，确保工程建设活动顺利进行的的重要手段之一。由于在市场经济体制下，政府只对工程建设市场进行宏观调控，各建设行为主体均应按照市场规律参入平等竞争，通过平等竞争进行工程建设项目的承发包。而各建设行为主体彼此之间的权利与义务均应由当事人之间通过平等协商约定，最终以工程合同的形式给以明确。2．建设工程合同包括的内容《中华人民共和国合同法》第十二条规定：合同的

3、内容由当事人约定，一般包括以下条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。47工程建设一般采用的是合同书的形式订立合同。通过合同书，当事人写明各自的名称、地址，工程的名称和工程范围，明确规定履行内容、方式、期限，违约责任以及解决争议的方法等。此外，工程承包合同，还应当明确承包的内容以及承包方式。（1）建设工程勘察、设计合同包括的内容明确提交勘察或者设计基础资料、设计文件（包括概预算）的期限；设计的质量要求、勘察或者设计费用；其他协作条件等内容。（2）建设工程施工合同包括

4、的内容1）明确建设工程的施工承包范围；2）明确建设工程的建设工期；3）明确中间交工工程的开工和竣工时间；4）明确建设工程工程质量等级、工程质量标准、工程质量的控制等内容；5）明确建设工程施工承包的合同价款；6）明确相关技术资料的交付时间；7）明确材料和设备供应责任；8）明确工程合同价款的支付和结算等方面的事宜；9）明确建设工程竣工验收和建设工程交工的相关事宜；10）明确建设工程质量保修期、保修范围及保修期期间合同当事人彼此间的权利与义务；11）明确合同当事人彼此间互相协作的有关事宜等。当事人也可以选择有关的合同示范文本作为参照订立建设工程合同。3．建设工程合同的特征建设工程合同除具有一

5、般合同的特征外，还具有影响特征：（1）建设工程合同合同标的的特殊性合同标的：是合同当事人权利义务共同指向的对象。当事人必须在合同中明确合同标的。建设工程合同标的是指对建设工程提供的服务项目，包括建设工程的勘察、设计、施工等任务。建设工程标的不同于其它的标的，有其特殊性。这主要表现在建设工程产品是固定与不流动的、产品多样而又需要单个独立完成、产品对技术的要求高、产品需要的材料用量大且要求有大量的资金投入、产品的建设周期比较长、产品对社会的影响较大。由于建设工程标的的特殊性，导致建设工程合同同其它一般合同的差异和区别。（2）建设工程合同合同主体的特殊性建设工程合同的客体是工程，工程是指土木

6、建筑工程和建筑业范围内的线路、管道、设备安装工程的新建、扩建、改建及大型的建筑装修装饰活动。建设工程的主体是发包人和承包人。建设工程发包人是建设工程的建设单位，即投资建设该项工程的单位，通常也称作“业主”47；建设工程的承包人是实施建设工程的勘察、设计、施工等业务的单位，包括对建设工程实行总承包的单位和承包分包工程的单位。由于建设工程的特殊性，所以法律对建设工程合同的主体提出了较高的要求和规定，法律规定只有经过国家相关主管部门审查备案、在工商部门注册登记并领取营业执照、具有独立法人资格且具有相应的资质等级的建设工程主体才具有签约承包的民事权利能力和民事行为能力。任何个人和其他单位均不得

7、承包建设工程项目，这是对建设工程合同主体的特殊要求。（3）建设工程合同合同形式的特殊性由于建设工程标的的特殊性，建设工程合同中合同当事人之间的权利和义务关系相当复杂，为了确保建设工程合同内容的严谨周密、保证建设工程合同中合同当事人之间权利与义务的平衡合理、保证建设工程合同的公平与公正，我国法律规定，建设工程合同必须采用书面合同形式签订，不得口头约定建设工程合同及其相关内容，否则合同当事人之间约定的合同属于无效合同，此类合同不受法律的保护。在实际