正文描述:《功能适当原则与宪法解释模式的选择_从美国_禁止咨询意见_原则开始new》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在教育资源-天天文库。
1、2007年第1期学 习与探 索No.1,2007(总第168期)Study&ExplorationSerial.No.168·法治文明与法律发展·功能适当原则与宪法解释模式的选择———从美国“禁止咨询意见”原则开始张 翔(中国人民大学法学院,北京100872)摘 要:宪法解释应当以何种方式展开是中国宪法学需要解决的重大课题。通过对美国1793年确立的“禁止咨询意见”原则的探究可知,宪法解释模式的选择必须与宪法解释机关的功能相适应。虽然各个国家确立了不同的宪法解释模式,但基本上都体现了“功能适当原则”。中国现有体制下
2、的宪法解释只能适用抽象解释的模式,宪法解释程序的建立也必须以此为前提。关键词:宪法解释;“禁止咨询意见”原则;功能适当原则;抽象解释;具体解释中图分类号:D911.05 文献标志码:A 文章编号:1002-462X(2007)01-0112-06 当下中国宪法学界的一个基本共识是:宪政建设和宪极为重要的作用。然而,1789年法国大革命爆发后,英国法实施亟待宪法解释的展开。但我国宪法文本中除第67领导的反法同盟对法国革命进行武装干涉,此时美国是应条规定全国人大常委会行使解释宪法的职权之外,并无关该保持中立,还是应
3、当履行美法同盟条约赋予美国的国际于宪法解释的程序等的明确规定。中国的宪法解释究竟法义务积极援助法国,就成为美国国内激烈争论的问题。应以何种方式展开,是中国宪法学需要解决的重大课题。一些美国人担心法国会走上军事独裁的道路,如果美国与综观世界各国的宪法解释制度,宪法解释的模式有两种:法国继续联盟会给美国带来危险,从而他们主张废除或者具体解释和抽象解释。所谓具体解释,就是在具体的个案至少是暂时中止美法同盟条约。但也有人认为这种做法审判中对宪法的解释,而抽象解释就是不结合具体个案,背信弃义,认为不管缔约的国家内部发生什么变化
4、,只要对宪法的含义做出一般性的说明。那么,中国的宪法解释缔约的两个国家继续存在,就应当继续履行条约义务。应当选择哪种模式呢?本文从美国1793年确立的“禁止华盛顿总统在此两难之间无法决断,于是通过自己的咨询意见”原则开始,从一个比较法的视角分析影响宪法国务卿杰斐逊写信给最高法院的首席大法官约翰·杰伊,解释模式选择的宪法原理和宪法历史,最终对中国宪法解要求他为这个棘手的国际法问题提供咨询意见。杰斐逊释模式的选择做出初步的探索。写道:“如果总统发现自己能够自由地向最高法院的法官就这些问题征询意见的话,总统会感到非常安心,
5、因为法 一、“禁止咨询意见”原则的由来官的专业知识能确保我们在美国的安危问题上不犯错误,众所周知,法国在美国独立战争中对美国给予极大的而法官的权威能够使众人信服。⋯⋯总统首先想知道,公帮助。1778年,在时任美国驻法大使本杰明·富兰克林众向法官咨询问题的做法是否是适当的。如果他们可以的努力下,美国与法国签订了《美法友好商务条约和美法提出咨询,那么他们可否向法官咨询已经发生或者即将发同盟条约》,这一条约对美国独立战争的最后胜利起到了生的抽象问题,法官是否被禁止发布这种意见?”①华盛顿和杰斐逊的这种做法的依据是美国刚刚
6、颁布实施不久的① LetterfromThomasJeffersontotheJohnJay,quote宪法第2条第2款的规定:“总统得要求每个行政部门首inhttp://press-pubs.uchicago.edu/founders/长就他们各自职责有关的任何事项提出书面意见。”然而,② LetterfromtheJohnJaytoPresidentWashington,约翰·杰伊大法官在谨慎考虑了这项请求后,礼貌但却非quoteinhttp://press-pubs.uchicago.edu/founders/
7、常坚决地拒绝向总统提供咨询意见。他在给华盛顿的回收稿日期:2006-10-10信中写道:“考虑到三个政府部门的相互制约以及我们作基金项目:司法部法治建设与法学理论研究科研项目为终审法院的法官的身份,使我们强烈怀疑我们做超司法“宪法解释制度研究”(05SFB2016)性的判断是否妥当。特别是宪法授予总统要求各部门首作者简介:张翔(1976-),男,甘肃张掖人,讲师,法长提供意见的权力的规定,似乎有意而明确地仅及于行政学博士,从事宪法学研究。部门的首长。”②约翰·杰伊大法官从维护三权分立的角·112·度拒绝为总统提供咨询
8、意见。在他看来,这种咨询意见并伊看来,如果法官对抽象的问题做出解释,法官就更像是不针对某个具体的“案件或者争议”,不符合司法机关的立法者了。所以咨询性意见会使得司法权与立法权之间基本功能和特征,属于“超司法行为”。如果法官提供这的界限变得模糊起来,破坏在宪法里确立起来的三权分种咨询意见,会破坏三权之间的功能划分,损害分权制衡立。司法机关的基本功
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