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1、河南省政法管理干部学院学报2004年第4期(总第85期)编者按:在西方法治经历了二百多年的实践以后,在当今的法学理论界出现了所谓的法治危机,即传统的依法办事的理念受到了来自不同方面的批评。法治命题能否成立?法律解释的客观性是否存在?法律有没有确定的答案?有没有惟一正确答案等都成了法学(尤其是其中的批判法学)评论的对象。如何摆脱西方法学者所讲的法治危机,已严肃地摆到了法学理论工作者面前。在这种形势下出现了多种理论,许多作者都试图摆脱传统法治的困境。其中,法律论证理论就是重要的一支。法律论证理论虽然在一定程度上对传统的法治理论有所修正,但从总的方面
2、看,它是对法治精神的维护,是在新的历史条件下捍卫法治的理论。为了进一步论证法治的命题,本刊编辑部组织了山东大学的部分师生对此问题进行了专题研究,以期引起共鸣与反思。现刊载部分以便推动此项问题的深入研究。中图分类号:D911.01文献标识码:A文章编号:1008-6951(2004)04-0039-16法律论证及其意义陈金钊(山东大学威海分校,山东威海264209)X“一个律师不仅要善于思考,而且还要懂得怎样信服他一门技艺,而不像是一种纯粹科学的事业,那么,寻求其解答说的话是真实可靠的,信服他的看法是对问题的适当解答,问题的方式和结论的正确性则显
3、得更加困难。在此背景下,[1]信服他的意见按照法律界惯常的评价是正确的。”而要使建立在现代逻辑、语言、哲学、语用学和对话理论基础上的道[3]人信服,最有效的方法就在于提供一种不可反驳或难以反驳德论证和法律论证在哲学和法哲学领域悄然兴起。”法律的论证。论证是对一定范围的听众或读者进行的活动,是对论证理论在欧洲已成为法哲学的重要组成部分,扮演着重要某个命题的真实性与合理性的证明,是通过引用另一些被认角色,但在我国对这一问题的研究才刚刚开始,因而本文的为真的命题,起码是论证者或其对手默认为真的命题来实现内容是一种介绍性的研究,其重点论述的场景主要集中
4、在司的。“论证是在思维领域进行的证明,它不仅是一个思维过法过程,其主要内容在于论证法律推理的大前提以及大小前程,而且也是一个表达的过程,它总是通过口头或书面语言提之间的逻辑关系。这主要是因为,在法律逻辑学、诉讼法[2]的论述而表达出来。”论证总是与说服相联系的,因而论证学、证据法学中对事实的证明与论证已进行了系统地论述。的技巧对法院的诉讼特别重要。法院应该是以理服人的地所谓论证简单地讲就是举出理由(证立或证成)支持某方。但是,“法律的决定(如立法的决策、法官的判决)大多是种主张或判断。“论证在法律中起着重要作用,提出某一法律在时间压力下做出的,
5、这种决定决不是决定者(立法者、法命题的人都要提供支持该命题的论述。律师向法院提交案件官)无理性判断的体现。传统的法律独断论(无论是法律理性时,必须通过论述证立其案件。法官作出裁决,则要通过论述主义还是法律经验主义)至多揭示了理论理性或实践理性的支持其裁决。立法者在议会提出一个法案时,要有充足的理认识标准,但对于像法律实践这一类实践活动如何以‘实践由支持他的提案。甚至法学者向学生表述其观点时,也必须的方式’来达到理性的结果,却并没有提供更有说服力、更有对其予以证立。任何提出法律主张并期望为他人接受的人都实践可能性的标准或规则。尤其是法官和律师的实
6、务更像是必须提出论证充分的论述。”①X收稿日期:2004-04-08作者简介:陈金钊(1963-),男,山东莘县人,山东大学威海分校副校长、法学教授,法理学专业法学方法论方向博士生导师,研究方向为法律解释学;焦宝乾(1976-),男,河南郑州人,山东大学威海分校法律系、山东大学法学院法理学专业博士生,研究方向为西方法理学、法律解释学;李川,男,山东淮坊人,山东大学法学院法理学专业博士研究生,研究方向为刑法哲学;胡敏敏(1980-),女,山东大学2002级法理学专业硕士研究生,研究方向为法学方法论;侯学勇(1977-),男,山东冠县人,山东大学法
7、学院2002级法理学研究生,研究方向为法学方法论。①[荷]伊夫琳T.菲特瑞丝.法律论证原理[M].克鲁沃学术出版社,1999.1.本引注参考了张其山、焦宝乾、夏贞鹏的初译稿,该书将由商务印书馆近期出版.39但司法过程中的论证的应用并不完全等同于法律论证,的论证又可以分为两个大的方面:这就是运用各种适用于人与普遍性论证相比较,法律论证是一种特殊论证。因为在论类的基本价值所进行的论证(以解决好与坏、正当与不当的证之前加上了法律这一限定词,所以,对法律论证可以作两问题)和社会学式的论证(主要解决命题与社会之间的适用个方面的理解:即关于法律的论证和通过
8、法律进行论证。关关系问题)。之所以要在论证中引入法律外因素,乃是因为法于法律的论证涉及面很宽,像立法过程中对法律规则的论官判案不仅说法还得讲理,只有把
