2012年众合系统强化班理论法李红勃讲义

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1、www.zhongheedu.com2012年系统强化班讲义理论李红勃众合学校2012年理论法系统强化班授课讲义作者：李红勃第一部分法理学第1章法的本体论理论体系：法的本体论问题，是法理学最核心和最根本的问题，其内容是探讨法的一般原理，其中最重要的考点包括：法的概念、法的作用、法的价值、法的要素、法的渊源、法的效力、法律关系、法律责任等。这部分的内容难度高地位重，在法理学全部客观题考核中约占一半的分值。第2章法的运行论理论体系：法的运行，是从动态上考察一国法律制度的全部运行过程，这个过程是法律从法律思想到法律文本再到法律实践的转化运动。其重要考点包括

2、：立法、执法、司法、法律监督等。这部分内容比较简单，一半结合实际来考核。第3章法的演进论理论体系：法的演进，是用历史的眼光来考察人类法律文明的来龙去脉，是对法律作为制度文明的历时性考察。这部分的重要考点包括：法的起源、法的发展、法的历史类型、当代世界两大法系、法的现代化、法治国家等。其中法制现代化和法治国家理论往往构成论述题的出题背景。第4章法的社会论理论体系：这一部分，着重考察法与社会其它现象之间的关系，是从外部视角对法律现象的再审视。其重要考点包括：法与政治、法与经济、法与道德、法与人权等。第1讲法的概念考点一：法的概念争议（一）实证主义法概念（

3、务实的立场）1．基本立场：法与道德是完全分离的，“实际上是怎样的法”和“应该是怎样的法”这两者之间没有必然的联系，因此，对法的理解应从法律内部进行，而不是考虑其他道德、宗教、意识形态等外部因素。2．定义法的要素：（1）权威性制定，即法律是由有权的立法主体制定的；（2）社会实效，即法律应该是在社会中有效的和被公众普遍遵守的规则。3．代表学派：以社会实效为首要定义的是法社会学和法现实主义，以权威性制定为首要定义的是分析主义法学派（也叫分析实证法学派），代表人物为奥斯丁、哈特和凯尔森等。（二）非实证主义法概念（理想化的立场）1．基本立场：在对法律下定义时，

4、道德因素必须被考虑进去，也就是说，法与道德是相互联系不可分离的，法律必须符合道德。2．定义法的要素：（1）内容的正确性，即法必须是符合道德的，其内容必须是善和正义的；（2）对社会有实际效果；（3）由有权的立法者制定。3．代表学派：自然法学派以内容的正确性作为定义法的唯一因素，而以的德国阿列克西为代表的第三条道路则主张把内容正确性、权威性制定和社会实效作为定义法的共同要素。1考点二：马克思主义的法本质观（一）法是国家意志性的正式体现（正式性、官方性、国家性）1．法是由国家权力机关按照一定的权限和程序制定的。2．法是靠国家强制力保障实施的。3．法有严格规

5、范的表现形式。（二）法是统治阶级的统一意志（阶级性）1．法律并非全民意志的体现，而是统治阶级意志的体现。2．法律作为统治阶级意志具有统一性和权威性，统一性意味着它是统治阶级集体意志而非个人意志，权威性意味着它以国家名义颁布，任何人都必须服从和遵守。3．法律虽然是统治阶级意志，但同时也要在一定程度上考虑被统治阶级的利益和要求。（三）法的内容最终由客观的物质生活条件决定（客观性）1．归根结底，法律作为上层建筑，是由客观的社会物质生活决定的。2．尽管经济起了决定作用，但同时法律也会受到历史、民族、宗教、地理等其他因素的影响。【真题演练】11．（2004-1

6、-1）根据马克思主义法学的基本观点，下列表述哪一项是正确的？A．法在本质上是社会成员公共意志的体现B．法既执行政治职能，也执行社会公共职能C．法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件D．法不受客观规律的影响考点三：法的特征（一）法是调整人的行为的社会规范（规范性）1．法是社会规范而非技术规范或自然规律，社会规范意味着法是由人制定的，但它也来自社会生活，受社会本身的制约，因此法律具有客观性和主观性两个方面。2．现代社会，法律不调整单纯的思想，只调整具有社会意义的人的行为，简称社会行为。3．法律不同于道德、习俗，它以公共权力为后盾，具有特

7、殊的强制性，它是人的行为准则，也是人的意识和观念的基础。（二）法是由公共权力机构（立法机关）制定或认可的，具有特定形式的社会规范（国家性）1．法律代表着国家意志，有制定和认可两种产生途径。2．法律具有特定的表现形式，主要包括制定法、判例法等。（三）法是具有普遍性的社会规范（普遍性）1．普遍有效性：法律在其管辖范围内具有普遍约束力，但也可能存在例外。2．平等对待性：法律平等地对待一切人，同等情况同等对待。3．普遍一致性：法律具有民族性和地域性，但其主要内容与人类的普遍要求一般是相互一致的。（四）法是以权利义务为内容的社会规范（调整性）1．权利意味着自由

8、、资格及行为的正当性。2．义务意味着负担、受约束，是权利实现的基础。3．没有无权利的义务，也没有无义务的权利