民间非营利组织的法律规制思考(1)new

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1、法治建设《理论探索》2011年第4期（总第190期）民间非营利组织的法律规制思考张建伟（中国政法大学，北京100088）〔摘要〕我国民间非营利组织的法律规制现状是：现行法律对民间非营利组织的规定主要有两种模式，一是会员大会、董事会、监事会“三会分立”的模式，二是法定代表人、负责人的模式；现行法律对民间非营利组织的注册采取了不同态度。民间非营利组织法律规制存在的缺陷主要体现在内部治理结构和外部监督机制两个方面。提升民间非营利组织的法律规制水平，要完善民间非营利组织决策人的治理功能，强化监督人的地位与功能，健全内部管理人员的激励机制，还要完善政府和其他利益相关者对民间非营利组织的外部监

2、督。〔关键词〕民间非营利组织，法律规制，治理结构，基金会〔中图分类号〕D90-05〔文献标识码〕A〔文章编号〕1004-4175（2011）04-0142-03一、问题的提出二、民间非营利组织的法律规制现状民间非营利组织作为第三部门，从其诞生之日第一，现行法律对民间非营利组织治理结构的起，就被赋予了重要历史使命，也正是由于其解决规定主要有两种模式。一是会员大会、董事会、监事问题的灵活性，在实践当中迅速成长。民间非营利会“三会分立”的模式，二是法定代表人、负责人的组织包括依照国家法律、行政法规登记的社会团模式。对于法人程度较高的基金会，法律明确规定体、基金会、民办非企业单位和寺院、宫

3、观、教堂等。必须设置董事会与监事会进行内部制衡；对于社会根据民法通则及其他单行法律规定，可以将我国民团体，法律明确了会员大会在组织治理中的最高决间非营利组织分为三类：第一类是根据1998年国策地位；而对于民办非企业单位，法律只要求组织务院《社会团体登记管理条例》成立的社会团体；第具有法定代表人或负责人，对其他机构的设置不做二类是根据2004年国务院《基金会管理条例》成立限制。这样的处理方式，一方面充分考虑了民间非的基金会；第三类是根据1998年国务院《民办非企营利组织是否具有法人属性的特征，另一方面也尊业单位登记管理暂行条例》成立的民办非企业单重组织内部的意思自治，组织完全可以通过

4、章程等位。我国的民间非营利组织涉及业务范围广泛，在形式对治理结构予以明确。基金会、社会团体、具有吸收社会就业、提供社会援助、普及社会文化、构建法人属性的民办非企业单位可以参照公司治理的和谐社会中发挥着积极作用。但民间非营利组织在模式，采取三会分立的方式进行权力分配与制约，我国蓬勃发展的同时，存在的问题也不容忽视。民而对于合伙型民办非企业单位、个人型民办非企业间非营利组织出现的内部人控制、人员财务管理混单位，强行要求其采取三会分立的方式并不现实，乱、内部人侵吞公益款项等问题，从根本上讲，均是通过法定代表人的方式进行治理符合客观情况。其治理结构方面的问题。因此，深入探讨我国民间第二，现

5、行法律对民间非营利组织的注册采取非营利组织治理结构中存在的法律问题并提出完了不同态度。《社会团体登记管理条例》第3条明确善建议，不仅有利于更好地发挥其作用，同时也有规定，成立社会团体，应当经其业务主管单位审查同助于进一步厘清政府、市场、非营利组织三者在经意，并依照本条例的规定进行登记。《民办非企业单济建设和社会治理中的界限。位登记管理暂行条例》第3条规定，成立民办非企业〔收稿日期〕2011-06-07〔作者简介〕张建伟（1983-），男，山西大同人，中国政法大学民商经济法学院经济法专业博士生。·142·《理论探索》2011年第4期（总第190期）法治建设单位，应当经其业务主管单位审

6、查同意，并依照本条这可以从法律对社会团体、民办非企业单位的登记设例的规定登记。这说明，法律对社会团体、民办非企立采取严格的核准制得到证明。最后，监管乏力。政府业单位的成立采取了严格的核准制原则，这两类民对民间非营利组织的登记成立采取严格的核准制原间非营利组织的成立必须经由主管单位审查同意，则，但对民间非营利组织成立后的监督管理却相当薄否则不予登记。而遍寻《基金会管理条例》中的相关弱。现行立法对政府监管民间非营利组织规定的原则条文，并不能找到有关核准制的规定。这说明对于基性，也导致政府监管具有相当大的主观性与随意性。金会的成立，法律采取了注册制原则，只要基金会的从政府之外的其他利益相

7、关者对民间非营利成立符合法定条件，政府相关部门即应当予以登记。组织的监管来看。目前法律仅规定财产捐赠人对民如此对民间非营利组织进行区别对待的原则，显然间非营利组织的监管权，而对受益人的监管权规定不利于社会团体、民办非企业单位的成立。不足。以《基金会管理条例》为例，该条例第39条规三、民间非营利组织法律规制存在的缺陷定：捐赠人有权向基金会查询捐赠财产的使用、管第一，民间非营利组织内部治理结构不太健全。理情况，并提出意见和建议。对于捐赠人的查询，基除《基金会管理条例》明确