以法律视角看民间继承习惯

《以法律视角看民间继承习惯》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、万方数据第22卷第3期新乡教育学院学报V01．22．No．3J(X瓜NALOFXINXIANGEDUCATIONCo衄E2009年9月SEP，2009以法律视角看民问继承习惯张利平(厦门大学法学院，福建厦门361005)摘要：我国现行继承法已对有关继承事宜作了明确规定，但经过对部分地区的实证调查研究后发现各地民间继承习惯也发挥着同样或更大的作用。笔者拟就其实践中的概况、其与制定法的关系等方面人手，揭示该现象产生的深层次原因、其存在与发挥作用的合理性。关键词：民问习惯；继承；合理性；前景中图分类号：D923．5文献标识码：A文章编号：1672-3325{2009)03--0021-

2、03作者简介：张利平(1984-)，女，河南安阳人，厦门大学法学院2007级研究生。研究方向：民商法。从理论上讲，自1985年制定《继承法》以来，我国有关继承事宜便应严格依法进行，然而在当代社会，尤其是农村及边远地区的乡土社会，形形色色、多种多样的民间继承习惯在解决民事继承关系及争议方面却发挥着重要的调整作用，即实质上代替了《继承法》及相关法律而在调整着人们有关继承的事宜。笔者主要从实践概况、其与《继承法》及相关法律的关系、合理性等角度来剖析之，以达到对其的进一步的理论认识与完善。一、民间继承习惯概述中国幅员辽阔，人口众多，且80％左右的人口分散在广大的农村地区。而各地在继承方面

3、多有特定的民事习惯与方式、方法，并且正如俗语“十里不同风，百里不同俗”所言，各地继承习惯不尽相同，甚至出入很大。(一)有些地方还保留身份继承的色彩在较偏远地区所保留的继承习惯中有这样的现象：“长子不离祖房”，由长子或与长辈共同生活的儿子负责管理遗产和负责丧葬仪式上的执幡、“摔牢盆”等。另外，在父母皆亡的诸兄弟姐妹中也有“长兄如父”的观念，因此本应由父母决定的事宜他们都会请“长兄”来决定。不可否认，这些习惯一定程度上保留了封建社会的身份继承色彩。(二)分家析产习惯中国传统家庭财产分配制度所习惯的是分家析产而非继承，尤其在儿子较多的大家族中表现得淋漓尽致，多按照当地民问风俗习惯进行。

4、虽然各地情况不一(一般不涉及女儿，个别情况下女儿会分得一些诸如衣服、被褥等生活用品)，但总体而言，主要内容有：收稿日期：20(N--04-281．分家析产时间比较常见的时间：父母一方或双方去世时；父子之间或儿子之间闹矛盾而家事不和时；儿子年长且已娶妻而有必要另外成家单过时。2．分家析产的参加人员概括而言，一般有家庭的公亲族长、娘舅(这在一定程度上反映了其所继承的古代传统中的舅父权)以及村委会干部。3．分家析产的原则一般情况下平均分配，但并非绝对平均；保护弱者，即对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的可以多分财产适当照顾；分家时一并解决现有老人的赡养问题，如划拨一部分特定的财产归养老专用

5、或决定子女直接轮流赡养、支付定额赡养费等方式。4．分家析产字据一般都会立有字据，只是各地称呼不一，如“分书99、分家单99、分单”等。虽无统一格式，但一般要载明被分财产之总额及种类、分产方法、承受财产名单、参与分产会议名单。凡承受财产者，各执分书一份为拥有财产权利之证明。参与析产会议者都应在字据上签名，尤其是主持会议的人(一般为整个家族中有一定权威的人)，以作他日之参考。(三)有关女性继承的习惯一方面是女儿继承问题。从俗语“儿承家，女吃饭9"9、女儿不继承，女儿不养老”、“嫁出去的女儿，泼出去的水”等可以看出其反映的重男轻女、区别对待已婚与未婚女儿的习惯。如前所述，在民间继承习惯

6、中女儿一般是不参加“分家析产”的。另一方面是寡妇改嫁、孀妇招夫问题。从各地继承习惯来看，配偶在继承方面的地位是很高的，但寡妇若要改嫁或21万方数据招上门夫的话，则会被“剥夺”继承权。另外，民间继承习惯还存在忌讳“交代后事”即立遗嘱的现象。所以一般遗嘱运用较少或仅是在临近死亡时的口头阐述；各地民间对财产的处理各有不同，但很少有人同意将其“充公”——交给国家或集体。当然，在各具体细节上还有很多不同的继承习惯，这里不再一一赘述。总而言之，各地民间继承习惯中精华与糟粕同在，我们需以“拿来主义”精神擦亮眼睛，慎重对待。二、民间继承习惯与《继承法》及相关法律的关系马克思主义法学与非马克思主义

7、法学对习惯的认识是不同的。依前者，习惯不同于法，它不是法律的渊源。法律与习惯的关系向来是法理学研究的重要问题之一，那么具体落实到继承领域我们又该如何认识这二者之间的关系呢?在我国，尤其是改革开放30年来，“依法治国”的口号喊得愈来愈响，国家朝着“法治”目标快马加鞭地前进。各种法律迅速出台，呈现了国家、政府力量的强大：《继承法》全国范围内的普遍效力展示了其强大、深入、全面的权力。但自1990年以来，学界开始在实证研究上反思各地继承习惯的作用，如江苏省高院课题组承担的最高人民法院20