浅议我国上市公司独立董事的独立性

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1、山西大学研究生学位课程论文（2014-2015学年第二学期）学院（中心、所）：山西大学法学院专业名称：民商法学课程名称：论文题目:浅议我国上市公司独立董事的独立性授课教师（职称）：研究生姓名：李未年级：研究生二年级学号：201321803002成绩：评阅日期：山西大学研究生学院浅议我国上市公司独立董事的独立性中国石油天然气股份有限公司作为我国油气行业最大的生产和销售商，于2007年决定采用境内市场IPO方式进行融资用于油气项目的开发和建设。改制方案的制定使得经过改制而设立的股份公司在资产、财务、人员等各方面都具有了独立性，然而对其更重要的是改制后独立董事制度的建立。纵观我国上市公司独立董事

2、制度的发展历程，虽然其取得了一定的成绩，但是并没有充分发挥其应有的作用，而制约其作用发挥的关键原因正是独立董事独立性的缺失。本文将结合案例中的一些情形，通过分析我国上市公司目前独立董事制度的现状，进行独立性原因缺失的探讨，提岀相应的独立性保障方案，从而完善我国上市公司独立董事独立性作用的发挥。一、我国上市公司设立独立董事制度的原因我国目前的上市公司，大多都是原有的国有企业股份制改制Z后形成的，公司在治理模式上采取代表股东利益的董事会和代表职工等相关者利益的监事会所构成的“二元制”治理模式。其主要存在两个矛盾：一是葷事会与屮小股东的利益矛盾。董事会和监事会的成员都是右股东大会选举的，但是在国

3、有股份一股独大的情况下，大股东不仅能操纵董事会也可以操纵监事会，由此选举的董事会成员自然可以代表大股东的利益，而监事会的监督也只能是流于形式。在董事会决策时，会岀现全然不顾中小股东利益的情况。二是董事会与管理层的利益矛盾。现代企业制度所冇权与经营权相分离。经理层受雇于董事会，负责上市公司的经营管理。但是我国冃前的上市公司仍然存在国冇股份一股独大的情形，在所冇者缺位的情况下，对管理层的约束也会流于形式，会造成内部人控制的局面。在这样的企业转型与发展背景下，我国上市公司屮的独立萤事治理结构便被引入其中，然而其并没有发挥很理想的效能。二、我国上市公司独立董事的独立性分析独立性是独立董事制度的精髓

4、，独立性的强与弱直接决定了独立董事制度的效用。因此要保证独立董事制度作用的发挥，首先要保证其独立性。下而从三方面来分析我国上市公司独立董事的独立性。首先，如何确定我国上市公司独立董事的独立性。2001年颁布的《关于上帀公司建立独立董事制度的指导意见》对我国独立董事独立性进行了规定。此规定主耍考虑四方面，一是耍独立于公司，除了独立董事之外，不再公司担任其他任何职务；二是独立董事要独立于大股东；三是要独立于公司管理层；四是要独立于公司主要的财务、会计、法律等服务人员，尽可能避免与公司发生经济利益关系。以上四点便是我国相关规定对我国上市公司独立葷事独立性的界定。其次，我国上市公司独立董事独立性存

5、在的一些问题。笫一，独立董事的选任制度。2001年颁布的《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》第四部分第一款规定，独立董事由上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份百分Z—以上的股东提名，经股东大会选举产生。从形式上看，独立萤事是经由股东人会选举出来的，但是首先是rti董事会、监事会和大股东提名的，由于我国的上市公司存在一股独大的情形，董事会和监事会实质上是由控股股东所控制的，因此独立董事的提名也难逃大股东的控制，由此选举的独立葷事难以胜任。第二，独立萤事的职务履行。独立萤事职责之一是对上市公司的重大事项发表意见，其前提是对上市公司的经营状况财务情况有全面了解，但是由

6、于独立董事不参与上市公司日常的经营活动，对此类信息了解很少，其又不愿意花吋间审查上市公司的财务报表，关联交易名单等，因此绝大部分的独立董事是通过上市公司提供的资料來获得相关信息，而上市公司则是通过管理层來提供经营状况的信息，这会导致两种结果：一是独立董事为了获得上市公司的有关信息，与公司的管理层接触较多，逐渐的会被公司的管理层所同化，影响其独立性。二是独立董事与管理层存在明显的信息不对称问题，容易被管理层的虚假信息所欺骗蒙蔽，这同样影响其作用的发挥。最后，独立董事的待遇问题。独立董事作为市场经济中的劳动者，其工作也是为了获得尽可能多的劳动报酬。《指导意见》指出，上市公司应当给予独立董事适当

7、的津贴，除津贴外，独立董事不应从该上市公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未予披霜的其他利益。这也就是说独立董事的薪酬只能是一些固定津贴。其工作努力程度与其收入的多少并没有直接的关系，这容易造成独立董事缺乏工作动力，失去工作的积极性，从而为了获得其他的收入，其往往会选择偏离道徳约束，和某些大股东联合在一起，这样的独立萤事不可能独立，也不可能起到维护屮小股东利益的作用以上两方面的问题，足以导致我过上市公司独