浅议我国上市公司独立董事制度

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1、浅议我国上市公司独立董事制度：F276文献标识：A：1009-4202（2011）05-158-01　　摘要独立董事制度起源于美国，我国《公司法》中引入了独立董事制度，这对我国的公司制，尤其是上市公司治理都产生了重要影响。但其在我国的运行也存在很多问题，有待进一步完善。　　关键词上市公司独立董事监督　　　　一、独立董事制度的内涵及历史发展　　（一）独立董事制度的历史发展　　独立董事制度是“一元制”的公司治理结构下的一种制度安排。“一元制”与“二元制”的根本区别在于“二元制”中公司内部有监事会，而“一元制”的

2、公司内部缺乏一个独立监督机构。在传统一元制模式下，董事通常兼任公司经理，过度控制公司，损害公司、股东利益。成为“内部控制人”，立法者不断探索公司内部制衡问题。美国1934年的《证券交易法》即规定“非雇员董事”，1977年，纽交所正式采纳独立董事术语，20世纪九十年代后，独立董事制度在各国得到普遍施行。　　我国在2001年开始引进独立董事制度。中国证监会于2001年8月发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，确立了我国的独立董事制度，到2005年新《公司法》颁布，第123条进一步在公司法中确立了独立

3、董事制度。　　（二）独立董事的法律特征　　1．独立性。独立董事最重要的本质理念就是独立性，主要表现在以下三方面：第一，经济关系的独立。他们必须与公司没有重要的经济联系，不得是持有公司一定比例以上股份的股东，以及其他的一些条件限制。第二，人格独立。独立董事应独立于股东、董事会和管理层。这是独立董事对公司事务作出独立判断的基础。第三，意思表示独立。独立董事只以公司和全体股东的整体利益为重，对董事会决议作出独立的意思表示。　　2．外部性。独立董事是非执行董事，不是公司职员，因此能从局外人的角度作出超然的独立客观判

4、断。　　3．客观公正性。独立董事的独立性和外部性为其客观公正的对公司事务作出判断提供了基础，而且独立董事一般都是经济、法律专家，其知识结构使其可以提供有价值参考意见。　　（三）独立董事的涵义　　我们可将独立董事的涵义概括为，不在公司担任除董事外的其他职务，与公司及主要股东没有任何可能严重影响其作出独立客观判断的交易和关系，能够独立意思表达，代表公司全体股东和公司整体利益的董事。　　二、上市公司独立董事制度在我国运行中的主要问题及原因分析　　独立董事制度在西方国家产生后发挥了积极作用，对于完善公司治理机构，防

5、范内部人控制，保护广大中小股东的利益都发挥了显著作用。而这一制度在引入我国之后，由于我国市场经济发展历程相对较短，公司治理结构尚不健全，导致其在我国的运行并未达到预期效果，尤其是针对“内部人控制问题”、“保护中小股东利益问题”并未实现其独立有效的监督作用。以至于很多独立董事被冠名为人情董事、花瓶董事。　　（一）人情董事普遍，对大股东缺乏有效监督。我国的上市公司基本可以分为两类，即国有控股的上市公司和民营控股的上市公司，而这两类公司股权结构有一个共同特点，就是“一股独大”。一些民营企业上市公司实际控制人往往持

6、有公司50%以上的股份，处于绝对控股地位，而这些企业在经营中多采用家族式管理。在这样的资本结构中，导致了董事会处于实际控制人，即大股东一人控制之下，形成典型的“内部人控制”，此时的独立董事的聘请和薪酬受制于大股东和董事会，独立董事自然变成了大股东的人情董事，难以行使监督权。　　（二）缺乏激励约束机制，难以有效保护中小股东利益。我国独立董事目前的权责利不相统一，很多独立董事只是象征性的从公司拿报酬，而其他工作才是其主业，这些专家通常社会事务繁忙，所以其真正参与上市公司事务的时间、精力是有限的，实际上很多只起到

7、顾问的作用，这使他们难以全力起到监督作用，在大股东意志张力的情况下，难以保护中小股东的利益。而在法律上独立董事所承担的责任却很多，其和执行董事一样，要承担对公司和全体股东的勤勉和忠实义务，违反该义务甚至要对公司和股东承担民事责任，这导致一些人不愿担任独立董事。　　三、完善我国上市公司独立董事制度的立法建议　　（一）建立合理的独立董事选任程序。独立董事的产生程序是否独立公正决定了其是否能独立公正的代表公司和全体股东利益。为了防止沦为大股东的人情董事，保护中小股东的利益，应该按照累积投票制的表决制度，在维护中小

8、股东利益的前提下，严格按照独立董事的任职标准，由不担任董事的股东推荐独立董事候选人，由股东大会选举通过，股东大会可以实行委托投票制，以解决中小股东普遍的“搭便车”问题。同时，为了避免大股东利用资本优势控制股东大会，可以实行控股股东表决回避制。　　（二）完善独立董事的激励机制和保障机制。一方面可以建立独立董事的行业性协会，由协会对独立董事的工作业绩进行绩效评价，并且对外公布，形成声誉上的激励。另一方面，应该给予独立