我国上市公司独立董事独立性问题研究

《我国上市公司独立董事独立性问题研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、我国上市公司独立董事独立性问题研究刘涛（西南政法大学经济法学院；重庆401120）[摘要]独立董事制度起源于实行一元制的公司治理模式的欧美国家，我国在21世纪初期逐步建立了上市公司的独立董事制度。独立董事履职过程中最大的特点就是独立性，我国独立董事制度的实践过程中出现许多问题，体现了独立董事独立性的缺乏，本文深入分析独立董事独立性缺乏的原因，并进一步提出提高独立董事制度独立性的理念与具体路径。[关键词]独立性；原因分析；路径选择独立董事制度是指在董事会的结构中加入与公司没有任何附属、利益关系的独立董事，从而保证董事会的独立判断以及加强对经营者的有效监督的制度安排。我国

2、的独立董事制度在世纪之交建立，借鉴的是英美国家的公司治理经验，目前该制度主要由《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》规定，实践中仍然存在许多困境，存在很大的改进与完善空间。一、我国独立董事制度及其独立性概述（一）我国的独立董事制度独立董事制度，早期出现于欧美国家，是欧美国家“一元制”的公司管理体制下的一种经营制度安排。所谓一元制的公司治理体制，指的是董事会既是公司的决策机构，同时也是公司的监督机构，不存在独立的公司监督机构。在一元制的公司中，独立董事制度的出现极大的符合了公司所有者对公司管理人员进行监督与绩效评价的需要。1.独立董事制度的界定关于独立董事的界定，

3、实践上存在三种方式：第一种方式是采用内涵界定的方式界定，即通过归纳独立董事的典型特征以及作用等界定独立董事，典型的如英国《坎德伯里报告》中的表述，“独立于公司管理人员，没有会本质上影响其进行独立判断的能力的任何商业关系或其他关系。”第二种方式是采用外延排除的方式界定，即通过排除典型的非独立董事的情形来界定独立董事，典型的如美国CalPERS的治理原则和指南，“独立董事的任职人员不得属于以下九中情形：任职前几年在公司担任管理性职务；从属公司的咨询人员；从属于与单位有供应货物关系的其他单位；与单位或单位的执行层之间有重大经济关系；从属于获得单位的大额捐款等的公益性组织；任

4、职前几年与单位之间有依条例S-K必须披露的实业或者交易关系；公有企业雇员，其最高管理人员为公司的董事；与公司的附属机构有上述任何关系；上述人员的家庭相关成员。第三种方式是采用外延排除结合内涵界定的方式进行界定，即在界定内涵的基础之上进一步排除典型的非独立董事的具体情形。典型的如澳大利亚的《公司行为指南》，其中规定：独立于公司经营者，没有会影响其为公司最大利益行事的其他任何外部影响者，即为独立董事。独立董事应符合以上五个条件：未成为公司的最大股东；任职前的几年未在公司担任事务处理性质的职务；未受雇用或者担任公司专业咨询人员；不属于与该公司存在重大货物供应关系的其他单位；

5、除了独立董事身份之外，另外和公司不存在重大合同关系。[1]2.我国的独立董事制度我国上市公司引入独立董事制度的原因在于我国上市公司出现的管理问题，尤其是对经营层的监督问题。一般而言，良好的公司治理结构能够利用这些制度安排的互补性，并选择一种结构来降低代理成本。[2]上世纪90年代我国绝大多数的上市公司都是国企经过改制而来的，存在股权过于集中的问题，又因为公司治理体制的不完善，而导致股东大会流于形式、董事会职责不清、监事会监督不力等情形，独立董事制度应运而生。1997年，证监会发布《上市公司章程指引》规定，公司主体在必要时可设置独立董事。此时公司主体设立独董为或然性质的

6、要求，但表明了政府在董事会中设立上市公司独立董事的想法。1999年国家经济贸易委员会等单位联合发布了《关于促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》，指出公司主体应增加外部董事的百分比，在公司决策机构产生时，外部董事占到决策机构成员的一半以上，硬性规定有两名以上的独董。2000年上交所发布上市公司治理指引，指出以后在上海交易所上市的公司主体必须应至少雇佣两名独立董事，且雇佣的独立董事人数至少应占决策机构成员的20%。2001中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，其中规定，上市公司必须聘任合适的人员任独立董事职，其中最少包括一名专业人士，在一定期

7、间之后，上市公司决策机构的成员中必须最少包括1/3的独立董事。证监会发布《中国上市公司治理准则》，其中界定独立董事为——与法人及其持股份额较大的投资者之间没有可能影响其做出公正、自由判断的利益等关系的人士。至此，我国上市公司的独立董事制度基本形成。2000年的年报显示，我国有不到6家在A股上市的法人主体聘任了独立董事，约占总数的5%，独立董事人数达到106人，占所有A股公司主体决策机构成员总数的1%不到。[3]而截至2016年，据上市公司年报显示，所有上市公司都已经设立独立董事，且独立董事人数占上市公司董事总人数的比例超过三分之一。我国上市公司的独立