[精品]浅析我国上市公司独立董事的独立性.doc

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1、浅析我国上市公司独立董事的独立性浅析我国上市公司独立董事的独立性摘要建立独立董事制度对于完善我国上市公司的治理结构十分必要，中国上市公司独立董事制度在实践中发挥了积极的作用，取得了一定的成效，但其并没有充分发挥其应有的作用，而制约我国独立董事发挥其作用的主要原因是独立董事独立性的缺失。通过分析我国目前独立董事制度的现状，指出独立董事独立性缺失的主要原因,提出相应的独立性保障措施，以促进独立董事的独立性更好地促进其功能的发挥。关键词独立董事独立性保障机制作者简介：胡镐，西北大学法学院2013硕士研究生，研究方向：经济法。中图分类号：0922.

2、29文献标识码：A文章编号：1009-0592(2014)06-109-02一、我国上市公司独立董事设立的必要性我国的上市公司大多都是原有的国有公司股份制改制之后的企业，在公司治理模式上采取代表股东利益的董事会和代表职工等相关者利益的监事会所构成的“二元制〃治理模式。但其主要存在两个矛盾：一是董事会与中小股东的利益矛盾。董事会和监事会的成员都是有股东大会选举的，但是在国有股一股独大的情况下，大股东不仅能操纵董事会也可以操纵监事会，由此选举的董事会成员自然可以代表大股东的利益，而监事会的监督也只能是流于形式，在董事会决策时，会出现全然不顾中小

3、股东利益的情况。二是董事会与管理层的利益矛盾。现代企业制度所有权与经营权相分离。经理层受雇于董事会，负责上市公司的经营管理。但是我国目前的上市公司仍然存在国有股一股独大的情形，在所有者缺位①的情况下，对管理层的约束也会流于形式，会造成内部人控制的局面。独立董事制度便是在这样的背景下，被引入我国的上市公司治理结构中。二、我国上市公司独立董事的独立性独立董事之所以成为“独立董事”，就在于其具备“独立性”o②独立性是独立董事制度的精髓，独立性的强与弱直接决定了独立董事制度的效用。因此要保证独立董事制度作用的发挥，首先要保证其独立性。(一)我国独立

4、董事独立性的界定2001年颁布的《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》（下称指导意见）对我国独立董事独立性进行了规定。此规定主要考虑四方面，一是要独立于公司，除了独立董事之外，不在公司担任任何职务。二是独立董事要独立于大股东，为了保护中小股东的利益。三是要独立于公司管理层，才能有效制约内部人控制问题。四是要独立于公司主要的财务、会计、法律等服务人员，目的是尽可能避免与公司发生经济利益关系。（二）我国上市公司独立董事独立性存在的问题1.独立董事的薪酬制度独立董事作为市场经济中的经济人③，其工作也是为了获得尽可能多的劳动报酬。《指导意见》指

5、出，上市公司应当给予独立董事适当的津贴，除津贴外，独立董事不应从该上市公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未予披露的其他利益。这也就是说独立董事的薪酬只能是一些固定津贴。其工作努力程度与其收入的多少并没有直接的关系，这容易造成独立董事缺乏工作动力，④为了获得其他的收入，其往往会选择偏离道德约束，和某些大股东联合在一起，这样的独立董事不可能独立，也不可能起到维护中小股东利益的作用。2.独立董事的选任制度我国《指导意见》第四部分第…款规定，独立董事由上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东提名，经

6、股东大会选举产生。从形式上看，独立董事是经由股东大会选举出来的，但是首先是由董事会、监事会和大股东提名的，由于我国的上市公司存在一股独大的情形，董事会和监事会实质上是由控股股东所控制的，因此独立董事的提名也难逃大股东的控制，由此选举的独立董事难以独立于董事会以及大股东。3.独立董事的职务履行独立董事职责之一是对上市公司的重大事项发表意见，其前提是对上市公司的经营状况财务情况有全面了解,但是由于独立董事不参与上市公司FI常的经营活动，对此类信息了解很少，其又不愿意花时间审查上市公司的财务报表，关联交易名单等，因此绝大部分的独立董事是通过上市公

7、司提供的资料来获得相关信息，而上市公司则是通过管理层来提供经营状况的信息，这会导致两种结果：一是独立董事为了获得上市公司的有关信息，与公司的管理层接触较多，逐渐的会被公司的管理层所同化，影响其独立性。二是独立董事与管理层存在明显的信息不对称问题，容易被管理层的虚假信息所欺骗蒙蔽，这同样影响其作用的发挥。4.独立董事的独立性要求与所受聘公司支付报酬存在悖论独立董事的使命在于,维持董事会决策的科学性与公正性，有效防止上市公司被内部人控制,维护公司利益和中小股东利益。但是现实的状况是，独立董事受聘于上市公司，由大股东提名，其津贴由上市公司支付。这

8、往往会出现独立董事为了维护自己的经济利益，即便在董事会决策时■和大股东持有相左意见或者即使发现了有损害中小股东利益的情形时，也不能发表自己中立的观点而依附于大股东或者董事会。这种