涉外民事诉讼程序中拒绝管辖问题研究

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1、涉外民事诉讼程序中拒绝管辖问题研究王承志•一、国际民事诉讼中管辖权的消极冲突国际民事诉讼管辖权是一国法院根据本国缔结或参加的国际条约和国内法对特定涉外民事案件行使审判权的资格，它以国家权力为基础，目的是在国际社会范围内进行管辖权的分配，这与国内民事诉讼管辖权强调的在一国境内何种法院之间以及何地方法院之间进行管辖权限的分配存在根本不同。1国际民事诉讼管辖权是国家丄权派生岀来的权力，构成了国际民事诉讼法的基础，有关国际条约也对此予以了肯定。2应该说，在当今各国主权较量下争夺管辖权Z际，管辖权的积极冲突一直以来居丁矛盾的上要方面，对其进行协调早已成为理论研究与实践探索的焦点，

2、国际社会也致力于这方面的条约立法。海牙国际私法会议秘书处的“民商事国际管辖权及判决的承认与执行”特别委员会所特别强调并着重解决的也止是涉外民商事诉讼管辖权的积极冲突问题。与管辖权的消极冲突相比，积极冲突的形式更为复杂，解决的方式和所涉及的内容更加多样化,解决的途径更难以限定和统一，因此，积极冲突已成为涉外民商事诉讼管辖权冲突的实质体现和核心问题。3但是，现实屮也存在看管辖权消极冲突的现象，无论是基于抽象的国家主权，还是出于主权原则具体到立法、司法领域的差界，管辖权的消极冲突都可以从积极冲突的事实中逻辑推理出来，也就是与某一国际民事争议相关的各国都不主张对案件行使管辖权，

3、致使当事人投诉无门，无法获得司法救济。国际民事诉讼管辖权的消极冲突主要表现为两个方面：其一，立法上的空缺，即所涉各国对某类国际民事纠纷均未规定管辖依据；其二，有管辖权的法院拒绝受理案件。前者为静态的冲突，后者为动态的冲突。当然，以上两种情形还可能并存，如某成文法国家对特定类型案件未规定管辖依据，而涉案的另一国法院经自由裁量否定了案件管辖权，从而导致管辖权的消极冲突。而且，互联网的迅速发展使得传统民事管辖根据受到挑战，在虚拟的空间里，当事人的国籍、住所、居所、行为地等因素都可能呈现一种不确定的状态，在具体个案屮由谁管辖、依据什么标准管辖等问题日益引起人们的关注，各国在此方

4、面的立法和实践也祁经历了从无到仃的过程，而要在国际层血达成各国普遍接受的统一标准和规则史是前路漫漫。由此可见，拒绝管辖只是引起管辖权消极冲突的原因之一，本章将以此为起点，通过对拒绝管辖相关法律问题的分析来探讨国际民事诉讼中管辖权消极冲突的成因及解决途径。二、拒绝管辖的含义•中山人学法学院讲师、法学博士。1参见刘力：《国际民事诉讼管辖权研究》，中国法制岀版社2004年版，第15页。2联合国1949年《国家权利义务宣占•草案》第2条规定：“各国对其领土以及境内的一切人为物，除国际法公认豁免者外，有行使育辖的权力。”1928年《关于外国人地位的哈瓦那公约》第2条也规定，“外国

5、人一如本国公民，应当受当地法院管辖并服从当地法律，同时要考虑到在各项公约与条约中所规定的各项限制”。彳参见徐卉：《涉外民商事诉讼管辖权冲突研究》，中国政法大学岀版社2001年版，第19页。1994年8刀，英格兰莱斯特大学法学院院长的Fawcett教授在雅典“比较法国际学术研讨会”第14次大会的总报告中指出：拒绝管辖这一议题在国际私法中具有重大的理论及实践意义。它不仅关系普通法和人陆法的比较，还涉及普通法以及人陆法内部管辖权制度的比较。4对于拒绝管辖的含义，可以从广义和狭义两个层谢来理解。广义上的拒绝管辖(decliningjurisdiction),泛指所有享有管辖权的

6、法院拒绝行使管辖权的情形。这种情形在普通法和大陆法屮都十分普遍，貝不过普通法和大陆法法官对此称呼有所不同，英国法官往往会中止诉讼(stayproceedings):美国法官将会根据具体情况中止诉讼(suspendproceedings)或驳回起诉(dismissproceedings),一者结果一样，即原告将被迫去其他国家法院另行诉讼.在大陆法系国家，中止诉讼(stayofproceedings)并非指法院拒绝行使管辖权，而是指在外国法院判决作出前搁置诉讼机序。可见，拒绝管辖与法院因不满足管辖权规则的条件而驳回起诉有着本质区别，即使二者将导致相同结果，即法院拒绝审理案件

7、。狭义的拒绝管辖(declinedjurisdiction)是与专属管辖(exclusivejurisdiction)相对称的概念，又称排除管辖(precludedjurisdiction)o通常，各国仅对涉及国家和社会重大利益的案件釆用专属管辖，而不管是否存在另一个有权作出判决的法院而无条件地保留其进行诉讼和作出判决的权利。也就是说，即使外国依据其本国管辖权规范也具有专属的或竞争的管辖权，它也不会承认该外国的管辖权。拒绝管辖是指依国际条约或国内法的规定，有关内国法院不得行使管辖的情况。5—般而言，当案件与内国国家的领土、公民或其实体法不