行为,沉默之于合同变更

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1、中外法学ＰｅｋｉｎｇＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙＬａｗＪｏｕｒｎａｌＶｏｌ．２６，Ｎｏ．３（２０１４）ｐｐ．７９６－８０５行为、沉默之于合同变更崔建远＊摘要合同约定了一定事实所导致的法律效果，在该事实出现以后，当事人一方所为一定行为含有的意思与该合同约定的法律效果正好相反，另一方当事人对此保持沉默，没有主张该合同约定的法律效果。此时，应当认定当事人一方所为行为与另一方当事人的沉默达成了变更该合同的合意，该合同已经变更。合同约定的存续期限即将届满，合同项下的义务已经基本履行完毕，当事人一方却主动履行尚不存在的义务，相对人接受的，应当视为变更了合

2、同的存续期限。当事人一方明确表示变更交货时间，另一方当事人未为明示的表示，但所为给付正好符合变更后的交货时间，而与既存合同关于交货时间的约定不一致。在这种情况下，该履行行为应视为对变更交货时间的意思表示的同意。关键词合同变更意思表示合意行为沉默引言《中华人民共和国合同法》（以下简称为“《合同法》”）第７７条规定，当事人双方可以合意变更合同，第７８条强调“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更”。此处所谓“约定不明确”，或其反面“约定明确”，在以言词、文字变更合同的情况下，相对容易认定。但仅仅存在某种或某些具体的行为，甚至是沉

3、默，当事人一方就据此主张合同已经变更，应否得到支持？这是越来越常见且亟待解决的现实问题。就此笔者梳理和总结实务中案例，发表意见，谨供批评。＊清华大学法学院教授。本评释系全国哲学社会科学基金重点项目《法学方法论与中国民商法研究》（批准号：１３ＡＺＤ０６５）的阶段性成果。对资助谨表谢意！·７９６·行为、沉默之于合同变更一合同约定了一定事实所导致的法律效果，在该事实出现以后，当事人一方所为一定行为含有的意思与该合同约定的法律效果正好相反，另一方当事人对此保持沉默，没有主张该合同约定的法律效果。此时，应当认定当事人一方所为行为与另一方当事人的

4、沉默达成了变更该合同的合意，该合同已经变更。例如，某《ＺＣ无机发泡保温板联营协议》约定：“首次付款：数额为协议履行保证金总额的８０％，计人民币１０４万元。须在本协议签署之日起６个工作日内，由甲方将款项划拨到本协议乙方账户内，逾期则本协议自动终止。二次付款：当乙方在规定时间内对生产线安装、调试完毕，且试生产产品合格（达到设计标准）后，甲方支付协议履行保证金的剩余款项，计人民币２６万元，款项划拨到本协议乙方账户内。”该协议的实际履行情况是，甲方并未依约将１０４万元人民币的保证金划拨到本协议乙方账户内。不过，甲乙双方仍然继续履行系争《ＺＣ无

5、机发泡保温板联营协议》，乙方在约定时间内对生产线安装、调试完毕，且试生产的产品合格（达到设计标准）。这表明系争《ＺＣ无机发泡保温板联营协议》并未自动终止，而且直至诉讼，甲乙双方也未主张系争协议业已终止。乙方依约对生产线安装、调试完毕，且试生产的产品合格（达到设计标准），甲方对此未加反对，默示地予以接受，这些行为和默示已经变更了系争《ＺＣ无机发泡保温板联营协议》关于１０４万元人民币的保证金“须在本协议签署之日起６个工作日内，由甲方将款项划拨到本协议乙方账户内，逾期则本协议自动终止”的约定。并且，甲乙双方在诉讼过程中都没有主张系争协议业已

6、终止的事实，进一步证实了前述变更。之所以认定乙方依约对生产线安装、调试的行为，与甲方未加反对，放任乙方依约所为这种默示〔１〕，已经达成了变更系争《ＺＣ无机发泡保温板联营协议》的合意，变更了系争《ＺＣ无机发泡保温板联营协议》，是因为乙方依约对生产线安装、调试的行为表达了与系争协议关于甲方逾期划款“则本协议自动终止”的约定相反的意思。之所以认定乙方这些行为表达了与系争协议约定的终止后果相反的意思，是因为按照系争协议的约定，此时系争协议已经终止了，乙方对涉案生产线安装、调试的义务已经不复存在，但乙方却仍在“履行”已经不复存在的约定义务。当然

7、，仅有乙方这些单方行为所含有和表达出来的意思———变更系争协议的要约，尚不足以变更系争《ＺＣ无机发泡保温板联营协议》。之所以认定系争协议已经变更，是因为还存在着甲方同意该种要约的承诺，只不过这种承诺不是明示的，而是以沉默的方式表达的———甲方对〔１〕沉默与默示之间存在着差异，有些沉默与意思表示无关；有些沉默是对他人意思表示的反对，而非同意；有些沉默才是赞同他人的意思表示。只有最后一种沉默才是默示，即以沉默的方式表示同意他人意思表示之意，其他类型的沉默不是默示。鉴于本文所用沉默一词常常是在同意当事人一方明示的意思表示、所为一定行为的意义

8、上使用的，即所谓沉默原则上是指同意当事人一方的意思表示（包括明示的言词和代表意思表示的行为），沉默与默示基本上是在相同的意义上使用的，除非另有说明。·７９７·中外法学２０１４年第３期于乙方安装、调试涉案生产线的行为不加制