论国家豁免制度及对我国的启示

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1、论国家豁免制度及对我国的启示张倩（1991-）,女，河南洛阳人，中南财经政法大学民商法学专业2013级硕士研究生。电子邮箱：zhq3953679@sohu.com联系电话：18571070210地址:湖北省武汉市东湖高新技术开发区南湖大道182号中南财经政法大学环湖17栋519邮编：430073摘要：国家管辖豁免是国家主权豁免的一个方面，是指一个国家的行为及其财产免受外国法院的司法管辖。国家豁免问题会影响国家与私人利益的平衡，影响国际贸易的发展，影响国家之间的关系，必须妥善处理。目前，许多国家纷纷颁布

2、专门法律，为本国法院行使管辖权提供指导和依据;联合国也通过了一项专门的公约，以便减少各国之间的分歧，统一国家实践。国家豁免原则是国际法上是一个比较古老的原则，1812年美国联邦最高法院“斯库诺交易号诉麦克法登案”的判决，确立了国家豁免原则，该原则从确立到今天，共经历了两大发展阶段，一是绝对豁免主义阶段，二是限制豁免主义阶段。关键词：国家豁免主义，限制豁免主义，绝对豁免主义，启示（-）-国家豁免制度概述（-）国家豁免的内涵在法学理论上，豁免是与特权相对应的。豁免的木义在于某些主体就特定的事项可以泰然不受

3、惩罚，即免于承担相应的责任与义务。而国际法上的国家豁免是指国家主权豁免或国家管辖豁免，即一•国的行为和财产不叉另一国的国内法院的司法管辖，也就是说，非经一国同意，该国的行为免受所在国的法院的审判，其财产免受所在国的扌II押和强制执行。一般认为，国家豁免（stateimmunity）,有广义和狭义之分。广义的国家豁免是指一国的行为和财产免受他国的立法、行政和司法的约束，包括国家本身、国家代表和有关的行为者的某些行为有不受他国惩罚的可能。①狭义的国家豁免仅指国家及其财产免受他国管辖，是指国家在跨国诉讼中享

4、冇优于自然人和法人的特权。狭义的国家豁免包括以下三个既冇联系，乂有相对独立性的内容:一是司法管辖豁免，是指除非一个国家同意，其他国家不得受理以该国为被告或者以该国的财产为标的的诉讼。二是诉讼程序豁免，是指在一个国家放弃司法管辖豁免，主动向其他国家法院起诉或自愿在其他国家法院应诉的情况下，其他国家法院未经该国同意，不得对该国或者该国的财产采取诉讼程序上的强制措施，如不得强令该国提供证据，不得以诉讼保全为山查封、扣押该国财产等。三是强制执行豁免，是指即使一个国家主动向具他国家法院起诉或自愿在其他国家法院应

5、诉,其他国家法院未经该国同意，不得依其判决对该国财产采取强制执行捲施。由于管辖是诉讼程序和强制执行程序的前提，因此，一国只要不放弃司法管辖豁免,就当然享有诉讼程序豁免和强制执行豁免;另一-方面，国家口愿放弃司法管辖豁免不等丁•放弃诉讼程序豁免和强制执行豁免，同样，一国放弃司法管辖豁免和诉讼程序豁免不等于放弃强制执行耕免。（-）两种豁免理论:绝对豁免与限制豁免从各国国内立法、判例以及国际条约来看，国家主权豁免己经成为一项公认的国际法原则，但是白其产生之口起就存在绝对豁免与限制豁免两种观点的争论。①何志鹏

6、：《对国家豁免的规范审视与理论反思》《法学家》2005年第2期第109页绝对辭免是指国家的行为，无论其性质如何，都应在他国法院得到豁免；享冇豁免的主体不仅包括国家元首或政府首脑、国家机关等，英至包括国有企业。②持绝对豁免观点的国家主要冇两类：二战以前的资木主义国家;现今的社会主义国家和发展中国家。究其原因亦有两个方面：二战以前，资本主义国家经济职能扩人，参与国际贸易的行为口益增多，而其他国家则少有对外经济活动，坚持绝对豁免可以单方而地避免在外国法院被诉;现今社会主义国家实行公冇制，而发展中国家需要集中

7、力虽，因此多以国家形式参与国际经济活动，坚持绝对豁免可以避免或减少本国利益受到损害。因此可以说绝对豁免旨在于防止他国干预本国的利益，是一种消极的防御。限制豁免将国家行为分为公法行为和私法行为，并且只对外国国家的公法行为及川于该类行为的国家财产予以管辖豁免，对其商业行为及用于该类行为的财产则行使管辖权。③二战以后，许多资本主义国家纷纷通过国内立法或判例转而采取限制豁免的立场，原因主要在于这些国家以国家形式进行对外经济交往的情形逐渐减少，而在社会主义国家和发展中国家这种悄形大大增加。这种悄况下，坚持绝对豁

8、免使后者的大部分行为不能受到管辖，因而可能损害其本国私人的利益;而限制豁免则避免了这样的“不公平”现象，因此町以说是主动干预别国的行为，相比较而言是一种积极的岀击。值得注意的是，《公约》采収了限制豁免的观点，从而使其成为国际法上的发展趋势。（三）绝对豁免论和限制豁免论的争论目前虽然各国在理论和实践上还存在着绝对豁免与限制豁免两种立场的基本对立，但不可否认的是限制豁免理论己在大多数国家的立法与司法判例中得到了一般承认。但是绝对豁免理论和限制豁免理论的争论依