合同效力正当性解释模式重建

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1、.合同效力正当性的解释模式及其重建徐涤宇中南财经政法大学教授　　关键词:合同效力/正当性/原因理论/“意志决定论”　　内容提要:合同为何被赋予法律效力?这个问题一直和某种宗教观念或道德哲学相联系而被说明。古罗马对契约效力之正当性的说明主要乞援于神明，而神意体现在形式中。中世纪法学家以亚里士多德和阿奎那的理论诠释罗马法，用具有慷慨和交换正义之德性意义的“原因”概念解释合同效力的正当性。近代的“意志决定论”解释建立在康德的形式伦理学或功利主义伦理学基础之上，抽空了合同理论的实质伦理内容，减弱了其价值强度。我们应以原因理

2、论重构实质的契约伦理，增强“意志决定论”的价值强度，使主观法(德性)成为客观法的真正基础。　　注释:　　①参见李永军:《契约效力的根源及其正当化说明理论》，《比较法研究》1998年第3期。　　②⑨参见徐涤宇:《合同概念的历史变迁及其解释》，《法学研究》2004年第2期。...　　③⑤[意]朱塞佩•格罗索:《罗马法史》，黄风译，中国政法大学出版社1994年版，第116页，第101页。在此处，我仅仅提到要式契约，但事实上，在古罗马，转让要式物的典型形式——要式买卖以及另一种转移所有权的要式方式——拟诉弃权，尽管不属于契

3、约的范畴，但其效力的根源也应该得到同样的解释。　　④VeaseHansHattenhauer，ConceptosFuntamentalesdelDerechoCivil，Traduccionespa?oladeGonzaloHernandez，EditorialAriel，S.A.，Barcelona，1987，p.64.　　⑥参见周枏:《罗马法原论》(下册)，商务印书馆1994年版，第664页。　　⑦[英]梅因:《古代法》，沈景一译，商务印书馆1959年版，“导言”第16页。但需注意的是，这段话是亚伦针对梅因所说

4、的“实物契约”的“巨大道德进步”而作的说明，但译者却将“实物契约”译成了“真正契约”，这可能是因为译者把英文“realcontract”中的“real”理解为“真正的”了。　　⑧参见[英]梅因:《古代法》，沈景一译，商务印书馆1959年版，第187-191页。不过需要说明的是，该书译者将实物契约和合意契约分别译成了“要物契约”和“诺成契约”。　　⑩1215[英]梅因:《古代法》，沈景一译，商务印书馆1959年版，第189页，第191页，第190页。...　　11[英]梅因:《古代法》，沈景一译，商务印书馆1959年

5、版，第189页。需要说明的是，该书译者把简约(pact)译为“合约”。　　13、14SeeHenrySumnerMaine，AncientLaw:ItsConnectionwiththeEarlyHistoryofSocietyandItsRelationtoModernIdeas，ChinaSocialSciencePublishingHouse&ChengchengBooksLtd.，Beijing，1999，pp.326-327，p.327.　　16参见[意]鲁伊吉•拉布鲁纳:《单纯合意即形成债:论罗马债法中

6、的合意主义》，费安玲译，载杨振山等主编:《罗马法•中国法与民法法典化——物权和债权之研究》，中国政法大学出版社2001年版，第360页。　　17参见[美]罗斯科•庞德:《法律史解释》，邓正来译，中国法制出版社2002年版，第78页以下。　　19和一般的市民不同，天主教徒并不关心允诺是否在市民法上具有诉权，他们关心的是毁约是否为一项原罪——假誓罪(sinofperjury)。因此，遵守承诺在道德神学上乃以赎罪戒律的原则为出发点。SeeReinhardZimmermann，TheLawofObligations:Rom

7、anFoundationsoftheCivilianTradition，OxfordUniversityPress，1996，p.542....　　20、23、32SeeReinhardZimmermann，TheLawofObligations:RomanFoundationsoftheCivilianTradition，p.542，p.552，p.544.　　21、22[美]哈罗德•J•伯尔曼:《法律与革命》，贺卫方等译，中国大百科全书出版社1993年版，第299-300页，第299页。　　24参见罗国杰、宋希

8、仁编著:《西方伦理思想史》(上卷)，中国人民大学出版社1985年版，第383-385页。　　25、27、28、29、30SeeJamesGordley，ThePhilosophicalOriginsofModernContractDoctrine，ClarendonPress，Oxford，1991，pp.13-14，pp.72-77，p.112，p.121