【7A版】从支付宝事件评述VIE海外上市模式之法律风险.doc

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1、7A版优质实用文档从支付宝事件评述VIE海外上市模式之法律风险发布时间:20GG-07-0615:59:59支付宝切断协议控制关系事件在我国引起轩然大波，使得VIE这一原本只在投行、律师界使用的词汇家喻户晓。VIE本是美国舶来品，但是被中国本土律师用到了极致，互联网、教育传媒等举凡中国法律对外商投资有限制行业的本土公司想要跨境私募乃至海外上市，首选使用VIE。令人不快的是，某些互联网从业人员、经济评论家在支付宝事件中，用“遮羞布”、“底裤”、“睾丸”等不雅词汇将VIE描述成一种怪兽，这是对历史的误解。中国VIE应用起源于20GG年三大门户的美国上市。三大

2、门户上市时间均早于20GG年9月25日《电信条例》与《互联网信息服务管理办法》的发布时间。三大门户上市以前均与信息产业部有沟通，中国政府完全知晓VIE的存在与使用。VIE也被称为“新浪模式”，亦是为了纪念这批海外上市项目在法律架构设计上的开创意义。在《电信条例》与《互联网信息服务管理办法》生效以后，特别是20GG年12月21日《外商投资电信企业管理规定》发布后，中国互联网企业的海外引资不是只有VIE一条路可走，事实上，有多达19家企业自信产部先后拿到了中外合资增值电信企业的牌照。只不过《外商投资电信企业管理规定》对于外商投资电信企业中“外方主要投资者”的

3、门槛设定过高，造成只有国外电信巨头、互联网巨头等产业投资人可以入股，一般外国投资人（特别是美元基金）不可能根据《外商投资电信企业管理规定》入股中国优质互联网企业。于是，VIE继续大行其道。37A版优质实用文档7A版优质实用文档由于知晓VIE的弊端，中国政府部门曾试图予以整治。20GG年，信息产业部发布了《关于加强外商投资经营增值电信业务管理的通知》；20GG年，国家广播电影电视总局与信息产业部联合发布了《互联网视听节目服务管理规定》。VIE两度站在历史的悬崖边，但是每一次都挺了过来，并继而在去年与今年大放异彩。君不见在美国IPO的中概股中过半使用了VIE

4、，OTCBB方式挂牌的中概股对于VIE的使用甚至更泛滥成灾。但是，支付宝事件之冲击，使得人们不禁为VIE的前途命运担心。网络名言“我第一次对国家央行有对未来国家安全考虑而敬重”似乎表明在电子支付领域，VIE不能与国家安全共存。真是这样吗？本律师为将近20家互联网企业服务过，可以说只要有外资成分的互联网企业，基本上都有VIE，甚至于某些可以走外商投资电信企业道路的企业为了图省事也使用VIE。但是，VIE本来就不是完美的私募与上市架构，我在经手的每一单VIE业务上，都曾经对客户进行过重大风险提示。尽管有这些警示，绝大部分客户也都欣然接受VIE。我揣测他们的心

5、理是：中国互联网行业向外国金融资本直接开放系大势所趋，VIE迟早要被外资直接持股所取代（这有点象台湾问题，就算我们这一代人不解决，下一代也一定要解决）。在此之前，先用VIE维持现状好了，别人用都不出事，凭什么我用就会出事。10年VIE不够，就搞20年，谁能够预测20年后的事。今天，支付宝给资本市场上了生动一课，VIE架构如何迅速崩塌。在此之前，OTCBB挂牌的一家中国企业发生过VIE架构的崩塌，但是由于其知名度有限，未引起大范围关注。37A版优质实用文档7A版优质实用文档VIE最大的法律风险来自于协议控制本身的脆弱性与实际执行的不可控性。VIE不是靠一份

6、协议，而是靠一组文件才实现了协议控制关系。文件越复杂，发生违约的风险点就越多，可控制性就越差。从律师执业经验来看，VIE系列协议中，执行得较好的一般是质权合同，执行得较差的一般是独家管理咨询服务协议。但是，由于美国会计准则允许VIE架构下企业业绩直接合并，中概股在海外招股书中并不披露VIE系列文件的执行情况，外国投资者对这个问题的关注程度有限。尽管海外招股书中对于VIE架构崩塌的风险都有提示，但是基本上都把它当作老生常谈。支付宝不是唯一一家对VIE结构进行清理的支付企业。根据媒体的报道，银联商务与北京拉卡拉网络技术有限公司在申请支付牌照以前也对VIE结构

7、进行了清理，但是由于清理程序与结果都非常符合商业社会的规则，在社会上波澜不惊。支付宝事件最大的意义倒不在于逼迫央行正式表态（央行的表态不是不重要，毕竟只影响到支付许可证持牌企业），而在于提示海外资本市场投资者，企业的实际控制人如果耍“爱国流氓”（借用史玉柱先生的说法），切断协议控制关系，海外上市的这些中概股股票可以一文不值。自20GG年VIE引入中国以来，一直到20GG年6月这个问题才以如此尖锐的方式摆在大家的眼前，说明中国企业家总体上人格高尚，在道义的召唤下、在经济利益的驱动下自觉或者不自觉地维护了VIE架构的声誉。作为本土执业律师，我们不大相信VIE

8、在中国的应用会随着支付宝事件寿终正寝，但即使这一天最终到来，我们也应当公允评价V