我国经营性国有资产监管公益诉讼制度分析

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1、一、选题意义一、魑趑思义绪论国有资产是建设社会主义市场经济的宝贵战略资源和重要物质载体，关系着国家的经济安全和整体利益。国有资产监管历来是经济法学界研究的重点之一。随着《企业国有资产法》的颁布实施，关于“国资委”的定位、国有资产的流动性权益保护、国有资本经营预算制度等问题再次成为法学界关注的热点。国有资产一般分为经营性资产、行政事业性资产、资源性资产。其中，经营性国有资产市场化取向最为明确，也最需要保护。《企业国有资产法》的立法范围定位于经营性国有资产，即企业国有资产，符合当前实际，从健全国有资产出资人制度、保护国有资产流动性权益、构建国有资

2、本经营预算制度等几方面，建立了较为完善的法律监管体系。但是，就国有资产运营现状而言，企业国有资产流失仍是国资监管中最突出的问题。《企业国有资产法》虽然规定了经营人的刑事责任和民事赔偿责任，但并未针对国有资产流失设计特殊的诉讼机制。从实践中企业国有资产大量流失的事实来看，必须建立以司法救济机制为基础的法律保障制度，以保障法律规定的有效落实，切实有效地遏制侵害、侵吞企业国有资产的各种行为。鉴于此，本文借鉴西方国家较为成熟的公益诉讼理论，提出在我国建立经营性国有资产公益诉讼制度，以完善国有资产监管法律体系。二、研究现状(一)国内学界研究现状国内学者

3、对国有资产相关法律问题的研究成果较多。其中，徐晓松教授在教育部“国有资产法律保护”研究课题中提出了以财政部门与国资监管机构之间职责划分为基本平台的国有资产经营预算监管体系。1漆多俊教授认为，国有资产的运营机构是公私法的交错，兼具公私法人的双重属性。2李曙光教授提出，国有资产监管应建构“五人"体系，从委托人、出资人、经营人、监管人、司法人“五人’’角度，建立国资法律保护的基础性法律关系。3但是，这些研究多是从立法角度进行探讨，少有涉及司法保护方面。与此同时，近年来，公益诉讼制度越来越受到法学界学者的关注，但是多数是从宏观角度对公益诉讼制度进行论

4、述，较为松散。本文主要从微观角度考察公益诉讼制度，结合公益诉讼理论在我国国有资产监管实践中运用的必要性和可行性，论述构建国有资产公益诉讼的具体制度措施。(二)国外学界研究现状国外学者对国有资产监管问题的研究，因为是从本国社会政治、经济、文化角度出发，且各国制度、体制各有不同，相应的监管体系也与我国有较大差异，所以，美国、英国、德国等法治发达国家的国有资产监管模式，并不能完全适用于我国。公益诉讼理论在国外发展的较早，相关的著作和论述也较多。其中，意大利著名法学家莫诺·卡佩莱蒂在其著作《福利国家与接近正义》中指出：“对美国司法动向的总结，可以形象

5、的说是经历了三‘波’。第一波是为贫困者提供法律服务；第二波是让消费者或者环境保护主义者有机会要求获得‘扩散利益’的机会，用新的诉讼方式(公益诉讼)的发展，来满足新的社会要求：第三波是以非正式的解决纠纷制度来代替法院和司法程序。’’4美国教授米尔伊安·R·达玛什卡在《司法和国家权力中的多种面孔——比较视野中的法律程序》中指出：“权力结构和权力功能这两种政治因素，在很大程度上影响着程序规则的生长环境，并因此在很大程度上决定着程序制度的设计。不愿支持任何一种人生哲学的回应型国家允许个人在管理自己生活方面享有主权，这种主权投射到司法领域，就表现为承认

6、当事人是他所参与的诉讼的主人，有权按照他所乐意的方式来展丌程序行动。”5美国是现代公益诉讼的创始国，也是现代公益诉讼制度比较健全的国I徐晓松．论国有资产监督管理机构在国有资本经营预算中的职责．政治与法律，2009，4：19．2漆多俊．经济法学．武汉：武汉大学出版社，1998．15．，李曙光．论‘企业国有资产法》中的“五人”定位．政治与法律．2009，4：25．·[意]莫诺·卡佩莱蒂．福利国家与接近正义(，刘俊祥)．北京：法律出版社，2000．83．s[美]米尔伊安·R·达玛什卡．司法和国家权力的多种面孔——比较视野中的法律程序(，郑戈)．北京

7、：中国政法人学出版社，2004．66．2家，由《反欺骗政府法》、《谢尔曼法》、《克莱顿法》、《清洁空气法》等实体法和程序法中的相关规定，共同构成了较为完善的公益诉讼制度；在日本，公益诉讼被称为民众诉讼，在《行政案件诉讼法》中做出了相关规定；在德国，《联邦法院法》规定了检察官代表人制度，由检察官作为公共利益的代表人向法院提起公益诉讼；在法国，检察官以“代表社会"或“主当事人"、“从当事人’’的名义参加公益诉讼。可见，西方法治发达国家在理论和司法实践中已形成了较为完善的公益诉讼制度，对我国引进这一制度的构想具有借鉴意义。三、研究方法本文研究在我国

8、构建经营性国有资产公益诉讼制度问题，采用规范分析与实证分析相结合的方式，按照“是什么——为什么——怎么办"的思路展开。首先，通过对国有资产和公益诉讼制度的概念、基本