行政合同中的行政优先权-研究

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1、III目录摘要⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．．IABSTRACT⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．．II引言⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯l一、选题的背景与意义⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．．1二、现有研究成果⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯2三、论文研究方法⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯一4第一章行政优先权之界定及外在表征⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯5第一节行政优先权的概念分析⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．．5第二节行政优先权之性质分析⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯一6

2、第三节行政优先权之外在表征⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯一7一、专属性⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯。8二、单向性⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯8三、权力、义务的统一性⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯8四、法定性⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯。9五、优先性⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯9六、弱强制性⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯一9第二章行政合同中的行政优先权之类型与行使边界⋯⋯⋯⋯⋯．．11第二节行政优先权的类型⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯16一、发起权⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯

3、⋯⋯⋯⋯⋯．．16二、指导、监督权⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯l7三、制裁权⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．．18四、变更、解除权⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯20第三节行政优先权的行使及边界⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯21一、“情势变更"之判定⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．．22(--)理论界对优先权来源方式认识没有统一⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯29二、优先权行使范围的局限性⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．30三、实体法系统规定的缺失⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯30第二节完善我国合同优先权具体制度的构想⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯32一、合理选择规制

4、方式⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯32二、明确行政合同中行政优先权的内容⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯34三、加强对行政相对人的权利保护⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯。35四、完善对行政优先权程序上的规制⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯36结语⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．．39参考文献⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．．40附录⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯．42后记⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯⋯42行政合同中的行政优先权研究一、选题的背景与意义引言随着政府职能与角色的转变及公众对行政民主化

5、的期望，国家的行政管理手段也由传统的“守夜人"角色转化为社会关系的调节器。行政合同作为一种柔和的、富有弹性的行政管理方式，已被广泛运用于管理经济发展、资源开发、公益事业等方面。西方诸多国家对行政合同优先权都做了肯定的规定，主要通过权力的配置模式对行政优先权进行控制。法国构建了独立的行政合同制度与原则，公共利益居于优越地位是行政合同理论的核心思想。依公共利益观念建立了以确认行政机关具有普适的特权与经济平衡原则为特征的实体权利义务配置模式。行政机关对不履行契约义务的相对人可直接依据职权行使强制执行权，而无须事先请求法院判决；行政机关可以根据公共利益的需要随时变更契约履

6、行标的或内容等保障行政机关的权利。①英国政府合同规则主要是在普通法合同规范和理论的框架内构建的，行政机关没有普适的特权，仅借助普通合同制度中的撤销权或中止权。但英国行政法在遵从普通法上“契约必须遵守原则”时，也为行政机关将来根据公共利益的需要突破原来承诺的契约义务寻找理论依据。在我国，随着法治建设的发展，也出现了形式多样的行政合同，如国有土地使用权出让合同、政府采购合同、政府特许经营协议、城市房屋拆迁合同、公共工程建筑合同等，行政合同已成为政府管理中的重要方式。作为一种行政管理方式，行政主体与相对人之间在行政合同中所形成的关系仍旧是行政法律关系，行政合同的最终目的

7、仍在。杨解军．法国行政合同【M】．上海：复旦大学出版社，2009：227-229．1不能排除行政①这就形成了素是否存在限本文拟就这些在行政法上的关系，可以将行政合同分为对等合同和从属合同。对等合同是指地位相同的当事人尤其是具有权利能力的行政主体之间缔结的行政合同。从属合同是指在具有命令服从关系的当事人之间，即行政主体为一方与公民或特定下属企事业单位所缔结的合同。@只有在从属合同中才存在着明显的优先权，所以本文所探讨的行政合同仅指从属合同。二、现有研究成果国外早已对行政合同及行政合同中的优先权进行相关立法和研究。在法国行政法中，行政主体在行政合同中享有的行政优先权通

8、常只受特殊