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1、.分析在中国语境下功利主义法学的局限性【摘要】本文旨在介绍功利主义法学以及其局限性，并通过中国典型案件“泸州二奶案”对功利主义法学进行分析，并提出自己的意见。【关键词】功利主义；功利主义法学；泸州二奶案；法律规则；道德一、功利主义功利主义(Utilitarianism)是这样一种伦理原则:人的本性是避苦求乐,人的行为受功利原则支配,追求功利就是追求幸福,个人就是要追求其自身的最大幸福;对于政府和整个社会来说也应该追求最大多数人的最大幸福。这就是所谓的“最大幸福原则”。二、功利主义法学功利主义法学是把功利主义伦理原则运用到法学领域而产生的一个法学流派。它强调
2、人的一切行为的取舍都在于功利的权衡,立法者以此为理论根据制定法律,这是立法的宗旨,也是评判法律优劣的标准。法律实施的基础也是功利主义。法律规定的惩罚措施就是将痛苦施加于人,迫使人们不去为恶。法律是达到功利目标的手段。功利原则既是法律的出发点又是法律的归宿。三、功利主义法学之由来功利主义法学产生于英国,创始人是边沁(1748~1832),后来由密尔父子不断完善。奥斯丁是功利主义法学另一位代表人物。功利主义法学的基本原则和核心内容———最大多数人的最大幸福原则,至今仍普遍存在于英国社会各个层面。四、功利主义法学的主要观点...(一)功利是法律的基础功利是法律的
3、基础,一切法律所具有的一般目的是增进社会幸福的总和。首先,功利是法律规定的基础。边沁说:“关于法律特别有所规定的行为,惟一能够使人们清楚地看到自己所追求的行为的性质的方法,就是向他们指出这些行为的功利或祸害。总之,这是使他得到满足的惟一方法。”在刑法确定犯罪上,他指出,根据功利原理,只有社会的利益要求定为罪过的行动,才应当被定为罪过。他主张政府的职能就是通过赏罚来促进社会幸福。其次,功利原则是研究、解释和评判法律制度的标准。边沁认为,功利原则可以用来控制并指导法学所研究的某些制度或制度组合体的分类。只有用功利原则来解释这些制度组合体所具有的名称,才能使他们
4、的分类变得清晰。最后,法律的后果要符合功利。法律的理由,就是它所规定的行为方式的好处,或者是它所禁止的行为方式的祸害。这种祸害或好处如果是真实的,就必然会以痛苦和快乐的某种形式表现出来。（二）法律制度改革是实现功利主义原则的必然要求从功利主义的原则出发,边沁引申出他的社会和法律改革方面的一系列思想,被人们统称为“边沁主义”。边沁主义的改革主张包含着政治、法律和社会观念等方面。边沁主义者对于当时英国的...君主立宪政体、选举制度以及刑法制度都进行无情的批判,并且提出了改革的要求。他们认为一个好政府必须体现为最大多数人谋求最大幸福的功利主义原则,必须减少不平等
5、,必须保护公民的基本权利。边沁主义者认为,建立在等级特权基础上的社会制度已经不适合时代发展的需要,必须进行改革。他们主张,个人利益和自由才是根本而真实的,国家只是这种自由的保护者,所以,应该以按自由主义原则建立起来的代议制政体取代旧的政体,以真正实现最大多数人的最大幸福。在立法方面,立法者应该谋求最大多数人的最大利益,要一视同仁地为每个人谋利益;在选举权方面要贯彻“每个人只算一个,谁也不比一个人更多一些”的平等原则;在司法方面,他们批评法律中存在的程序繁杂、司法腐败、诉讼延迟等弊端,提出司法改革的理想目标是“每个人都是自己的律师”,主张采用非正式程序提交制
6、裁人调解,以代替正式诉讼,用大量的司法裁定来解决证据的认定问题,不必拘泥于过分繁琐的条文和技术细节;在刑罚方面,他们批评旨在报复的传统的刑罚制度,反对野蛮、残酷的刑罚措施,主张刑罚的功能在于预防犯罪,应当改革刑罚制度,转变刑罚的观念,并使公民养成尊重法律的习惯。（三）经验主义方法论18世纪西方思想的发展进入了一个从抽象到具体、从理念向物质、从先验向经验转变的时期。自科科学新发现使人们确信科学认识来源于经验的观察,人不能先验地设定应该做什么,而只能根据主观需要和客观可能决定实际上可以作什么。这种经验分析方法是功利主义法学立论的基本方法。功利主义继承了从古罗马
7、时代到近代英国经验论的传统,明确地将功利归结为可以体验的快乐和痛苦。功利主义者在反对自然法学说时就是以经验主义为出发点的。边沁反对自然权利,认为它是“高烧时的胡说八道”;而社会契约“只存在于立法者的幻想之中”...,它等于神话,无足轻重;把人类的幸福寄托于虚幻之中,把社会组织建筑在灰沙之上,是大可不必的。约翰·密尔则自认为是实证主义的开创者,他说:“我们早已特别感到,一种普遍的趋势,把人类品性中一切显明的差别认为是天赋的,大半是不能清楚的,并且对于那环境的差异的实证,反而抹杀不问,这种趋势我觉得是重要的社会问题合理讨论的重要阻力之一,亦即是人类进化的最大的
8、障碍之一……它是这样适合人类的怠惰心理以及一般守旧的兴趣,假如不在
