设计和选择并购方案

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1、设计和选择并购方案典型案例案例一:康腾公司是由四个股东投资设立的有限责任公司。现在，海天公司准备并购康腾公司。并购前，海天公司委托律师事务所对康腾公司进行了尽职调查。经调查评估,律师认为康腾公司经营前景并不乐观，而且存在大量的或有债务及未决诉讼，或有风险非常大。但康腾公司的业务及资产对海天公司又极为重要。为此,律师为海天和康腾公司设计了如下并购方案：由康腾公司的下属子公司投资设立一个新的公司--凯瑞公司，由凯瑞公司反向收购康腾公司的核心资产和业务，然后，海天公司再通过收购凯瑞公司的股权实现并购的目的。案例二:海天公司

2、准备进入房地产服务行业，计划购买达达房地产公司经营的写字楼，然后经营写字楼的综合服务。但经律师审查评鉴，认为这种资产收购涉及房地产交易，而且经营还需要行业特许审批，程序复杂，并购资产的过程还会产生巨额的契税、营业税、交易手续费等各项税费。经过审慎研究，将此次并购方案修改为：由海天公司收购达达房地产公司的控股权而不是其房产。这样，不仅成功地获得了房地产综合服务业务，而且节约了巨大的额外成本。案例点评就案例一而言,由于目标公司有大量的或有债务和未决诉讼，这是并购实践中经常发生债务黑洞和并购陷阱的直接因素，对并购构成巨大威

3、胁。在这种情况下，最好选择收购资产而不是股权。因为通过收购资产，并购方获得的是目标公司的有形或者无形资产，它对目标公司本身不承担任佢I责任。在实践中,除了本案所设计的方式外，并购方还可以在收购资产以后，再用这些资产重新投资注册一个新公司，从而使并购方和新公司与原目标公司彻底脱离法律干系,避免相关风险，减少未来经营活动中的不确定性。如果收购资产面临巨额费用或者税务负担，就应当权衡这种现实风险与或有风险的大小，如果前者大于后者，就可以考虑股权并购的方式，从而最终获得公司的控股权,彻底实现并购目的。并购方案设计提示(-)科

4、学选择并购标的一般而言，并购的标的包括股权和资产。收购股权就是并购方向目标公司的股东支付对价从而获得目标公司的股权，成为目标公司的股东。通过这种方式，并购方获得的是在目标公司的获益权、表决权等股东权，目标公司的资产并不发生变化。但并购方应当与目标公司的其他股东共同对目标公司承担有限责任。这一方式的交易主体是并购方和目标公司的股东，并购中的权利义务也只在并购方和目标公司的股东之间发生。如：目标公司章程规定，并购前公司已经签署的专利许可合同不得因并购而移转给他人。如果并购方对目标公司的专利感兴趣，采取购买专利的方式就会受

5、到公司章程的限制,因此就可以选择并购股权的形式。因为股权交易涉及债权债务的概括承担，因此可以规避资产并购过程中关于资产移转限制的规定。收购资产是对目标公司的实物资产、专利、商标、商誉等无形资产进行转让，通过这种方式，并购方获得的是目标公司的资产，目标公司获得的是资产的对价，并购方对目标公司自身的债权债务不承担任］可责任。这一方式的交易主体是并购方和目标公司本身，并购中的权利义务也只在并购方和目标公司之间发生，目标公司的主体资格不发生任何变化。这里需要特别提醒的是，对于资产收购，应注意及时将所收购的资产，特别是无形资产

6、作适当的变更或移转登记，避免发生“一女二嫁”的风险。举例来说，如果海天公司收购甲乙丙丁投资的康腾公司的资产。收购后，康腾公司的股东仍为甲乙丙丁,海天公司作为并购方并不承担康腾公司的债务。康腾公司仍应当对自身的债务承担责任。假如海天公司收购的是康腾公司的股权,则海天公司就成为康腾公司的股东，海天公司就必须与其他股东共同对康腾公司承担责任，但承担责任的范围以其投资额为限。可见，并购标的不同，并购各方的主体就不同，相应的权利义务也不同，从而各方主体所面临的风险也不同。因此，并购前根据不同的需求考察相应的风险选择并购标的是非

7、常必要的。（二）审慎设计支付方式并购方在支付对价的形态上，可以选择货币支付、有形资产支付、无形资产支付、股权（股份、股票）支付等；在支付对价的方式上可以选择分期支付，也可以选择利润分享式或者资本性融资式。不同的支付方式，直接影响着并购各方的并购成本和并购风险，因此需要与并购对方艰苦博弈，审慎设计。1、在支付的形态上在支付的形态上Z并购行为相对于投资入股行为而言可选择的空间较大，而且比较灵活。因为从严格意义上讲，并购行为基本上是股权的协议交易，一般不影响作为目标公司存在和发展基础的注册资本的实质性变化。而投资入股行为涉

8、及股东的投资最终成为公司法人财产的基础，成为对外承担债务基本担保，因此，我国公司法只规定了五种出资形态，即货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权，没有“等等”字样，也就是说，除了上述五种形态的资产以外，不允许以其他形式的资产岀资。比如商誉目前在国内是不允许用作出资的，如果以商誉投资，实际上面临虚假出资的法律风险。但像“全聚德”在国外某些国