美国冲突法中的分割方法评析——以侵权适用为中心

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1、美国冲突法中的分割方法评析以侵权适用为中心—徐伟功蔡鑫(中南财经政法大学,湖北武汉)[摘要]分割方法作为冲突法屮一种处理复杂案件的方法长期以来未得到应有的重视,随着对于传统冲突法理论的改造,分割方法在处理复杂冲突法案件,特别是有关侵权方而的案件中发挥出越来越重耍的作用。本文着重介绍美国冲突法中关于分割方法的理论基础、适用理由以及有关分割方法的一些不同意见。[关键词]分割方法;问题接问题分析CommentonDepefageofAmericanConflictofLawswiththeTortsA

2、pplicationasCenterXUWei-gongCai-xin(ZhongnanUniversityofEconomicsandLaw,Wuhan430074HubeiChina)Abstract:DepeQage,asaneffectivemethodtosolvecomplicatedchoiceoflawproblems,haslargelybeenignoredbywritersandcourtsforalongtime.Asthetraditionalchoiceoflawth

3、eorieshasundergonearapidtransformation,depeQagebegantoattracttheattentionofscholarsandjudges.Whenusedintortcases,depeQagecanleadtobetterresultsthanthetraditionalmethods;itisaneededtoolforeffectivechoiceoflawanalysis.Theattemptwi11bemadeinthisessaytos

4、tatethepropertheoreticalfoundationofdepe

5、为是合同法律适用中的“分割论”,与''整体论”相对应。而在美国,自冲突法革命进行以来分割方法已经开始作为一种独立的解决复杂案件的方法广泛适用于合同、侵权、婚姻家庭等各个领域,尤其是在仪权案件的处理上,越来越多的美国法院采纳了分割方法。一、分割方法的基本理论(-)分割方法的基本含义分割方法(depe?age),也被称之为"pickingandchoosing”"dOpegage”一词源自法语“depe^ar",意思为“切开,割开,划分”蔦在美国,对于分割方法的定义根据其所涵括的范围由宽到窄,有如

6、卜三种:第一,在特定案件屮,适川不同州的法律來调整案件的不同问题;第二,在特定案件中,适用不同州的法律来调整案件中的不同实质问题作者简介:徐伟功(1970-),男,江苏镇江人,法学博士,中南财经政法大学法学院副教授,硕士研究生导师,经济学博士后流动站研究人员。蔡鑫(1983-),男,河南信阳人,中南财经政法大学2004级国际私法研究生。]SeeCheshireandNorth,PrivateInternaliontilI.aw(11"ed.1987),Butterworth,at56;Reese

7、,Depefage:ACommonPhenomenoninChoiceofLaw,73COLUM・L.REV.58(1973).'SeeChristopherG・Stevenson,Depecage:EmbracingComplexitytoSolveChoice-of-LawIssues,37INDL.REV.304(2003);Wilde,Depe^ageintheChoiceofTortLaw,41S.CALIF.L.REV.339,note3.(substantiveissues);第三

8、,在特定案件中,适用不同州的法律来调整案件中的不同实质问题,而这样的法律适用得出单独适用前述任-•州的法律所不能得到的判决结果。美国学者里斯(Reese)认为,这三种定义都存在著不同程度的缺陷彳。笫一种定义的涵盖而似乎过于宽泛,依照这种定义,国际私法中一条被普遍接受的原则“程序问题适用法院地法”也会被划入分割方法的范畴屮;第二种定义的缺陷在于它向接受分割方法的法院提出了一个难题,即如何区分实质问题与程序问题。目前冲突法学界对这一问题仍存在着很人争议,在实践中对此问题的处理也没有一个被普遍接受的做

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