侵权法律选择的理论、方法与规则——欧美侵权冲突法比较研究

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1、武汉大学博士学位论文侵权法律选择的理论、方法与规则——欧美侵权冲突法比较研究姓名：曾二秀申请学位级别：博士专业：法学·国际法指导教师：韩德培20040401美国至今还有十个州采用传统的侵权法律选择方法，也因为“冲突法革命”是在对传统理论、方法与规则进行反思与批判的基础上发展起来的。美国根源于欧洲大陆的传统冲突法理论，包括侵权法律选择理论，是一种在主权观念下以法的属地性为基础的立法管辖权属地划分理论。从具体内容来说，美国传统侵权法律选择理论、方法与规则包含了斯托雷的“礼让”说、比尔的“既得权”说和第一次《冲突法重述》。第一次《冲突法重述》贯穿了比尔所推祟的“既得

2、权”保护理论，所确立的侵权法律选择规则是适用不法行为地法，这是一条单一的、硬性的规则。这样的规则因其具有的可预见性、确定性等优点在美国当代仍然还具有一定的影响作用。第二章着重研究美国当代侵权法律选择理论、方法与规则，是美国侵权冲突法最引人注目也是最混乱的部分。发生在20世纪中期的美国“冲突法革命”开拓了冲突法理论研究的视野，并对司法实践产生了重大影响，造就了当代美国特色的冲突法。这场变革称之为“革命”，是因为它推翻了比尔的“既得权”理论以及建立在该理论基础上的第一次《冲突法重述》。库克、劳伦森和卡弗斯的批判为“革命”的发展奠定了基础。柯里的“政府利益分析”说将

3、“革命”推向了高潮。从此以后，美国的冲突法走向了实体法的选择道路。美国“冲突法革命”造就了美国冲突法学界百家争鸣的局面，各种理论、方法竞相出场。除了柯里的“政府利益分析法”外，影响较大的还有威廉·巴克斯特教授的“比较损害”方法、莱弗拉尔教授的“较好法”方法、艾伦茨威格的“法院地法原则”以及第二次《冲突法重述》的方法等。理论界的“冲突法革命”引发了司法界的“冲突法革命”，学术界的各种学说使背弃了传统理论的法院有了多种选择，有的选择了其中的一种，有的就干脆兼收并蓄。强调用方法代替规则，美国冲突法进入了只有方法而无规则的年代。这些方法统一适用于法律选择的各领域，包括

4、侵权法律选择领域。第二次《冲突法重述》试图在传统的规则与“革命”的理论方法间取得某种统一，在侵权法律选择问题上做了多达30条的包括方法与规则的规定，但在实际运用中，大量的推定性和指导性规则并没有取得任何一致性的结果。在美国这种方法盛行的时代也出现了一些辅助性的规则，就是纽约州的纽梅尔规则和路易斯安那州民法典的规定。第三章着重研究美国当代侵权冲突法的发展走向与第三次《冲突法重述》。以各种方法取代传统的统一规则的结果是使美国的侵权法律选择陷入了一片混乱和不统一的局面。为此，学者们开始思索第三次《冲突法重述》的制定问题。在美国法学院协会冲突法分会1997年年会上，西

5、蒙尼德斯教授提出了该着手准H备第三次《冲突法重述》的建议。美国法学院协会冲突法分会于是在1999年年会上专门就这个问题组织了专题讨论会。西蒙尼德斯教授向大会提交了一篇题为“第三次冲突法重述的必要(及关于侵权冲突法的一份建议)”的文章，从四个方面阐述了起草第三次《冲突法重述》的必要性，并就侵权冲突法尝试性地提了一份提案并对提案中的条文做了详细说明。其他学者对进行新的冲突法重述有反对有支持，而在支持者中对新的重述应如何进行、应采用的模式、重述的内容等又各有不同主张。在规则与方法的选择中，西蒙尼德斯主张保留第二次重述中的灵活的方法，同时还应制定一些规则。波斯纳克虽然

6、也提出了两条规则，但只是为分摊举证责任的推定性的规则；他主张采用第二次重述的方法、柯里的方法和莱弗拉尔的方法的糅合。特维斯基根本不要规则，他主张采用被西蒙尼德斯认为败给了第二次重述的各种方法。荣格则主张不要冲突法的规则或方法，而要实体法的解决方法和他的“多州公正”。由此可见，美国冲突法学界仍然陷在“冲突法革命”带来的理论、方法的争论之中。不过，在美国现实中，人们仍在法院的判决结果中寻求规则。塞德勒教授与西蒙尼德斯教授就侵权法律选择所提出的建议中包含的就是从案例中总结出来的规则。第二个层次着重研究欧洲侵权法律选择的理论、方法与规则。欧洲国际私法理论源远流长，他们

7、从不同的角度寻求对法律冲突的解决办法。在具体内容上，该层次在对欧洲法律选择理论的历史演进过程进行了较深入研究的基础上，就瑞士、英国和德国侵权法律选择的方法与规则进行分析和比较研究，就统一冲突法中的侵权法律选择的方法与规则进行分析研究。这种研究旨在为欧洲与美国的侵权冲突法进行比较研究奠定基础。在这个层次上，共有三章。第四章着重研究了欧洲法律选择理论的历史演进过程。在内容上包括巴托鲁斯的“法则区别说”、杜摩兰的“意思自治”原则、胡伯的“国际礼让说”、萨维尼的“法律关系本座说”、孟西尼的法律适用理论、戴赛的“既得权说”、克格尔的“利益”理论等。欧洲各种国际私法理论为

8、法律冲突提供的解决方法都是冲突法的解决