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1、评柯里的“政府利益分析说”CritiqueofCurrieJsGovernmentalInterestAnalysisTheory张潇剑*［内容提要］柯里教授的“政府利益分析说”是现代冲突法理论屮最有影响的主张之一。木文从介绍该学说的基木内容入手，探讨了所谓的“政府利益”，分析了本州利益与外州利益以及全社会利益的关系，并从多种角度诸如“熄假冲突”为“真实冲突”，柯里学说的可操作性、可预见性及精确性，成文法与判例法，“比较损害”问题等等，对“政府利益分析说”进行了深入的研究，作者同时还论及了柯里学说的不
2、足。［关键词］柯里，“政府利益分析说”，法律冲突，法律选择，“比较损害”。柯里(BrainerdCurrie,1912—1964年)是美国著名冲突法学家、法学教授，也是美国20世纪冲突法新学说的主要代表人物他于1963年整理出版了《冲突法论文集》(SelectedEssaysontheConflictofLaws)一书，提出了"政府利益分析说”(GovernmentalInterestAnalysisTheory)这一有争议的冲突法理论。一.“政府利益分析说”精要柯里教授的“政府利益分析说”有以下主要
3、内容：1.正常情况下，即使案件具有涉外因素，法院亦应当适用法院地法。2.如果案件表明需要适用外州法时，法院百先应当确定法院地法屮所体现的政府政策;
4、然后法院应当探究法院地与该案的关系，*张潇剑，北京人学法学院副教授，法学博士。'柯里将这种政策定位于政府的社会、经济或行政管理政策。SeeBrainerdCurrie,SelectedEssaysontheConflictofLaws,DukeUniversityPress,Durham,N.C.,1963,at189.包括双方当事人、相关交易、标的、诉讼
5、情况等等。Id.SeeCurrie,supranote1,at183—84,188—189.以决定能否为法院地适用口己的政策提供介法基础，因为法院地在适用自己政策方面具冇利益。这项过程实质上是个解释的过程。3.与前一点和类似，法院如认为有必要，也应当确定域外法律中所体现的政策，以及确定外州是否在适用其政策方面具冇利益。4.如果法院杏明法院地州在案件屮适用其政策并无利益，但外州在适用其政策方面却具有利益，则法院应当适用该外州法。5.如果法院查明法院地州在案件中适用其政策具有利益，它就应当适用法院地法，即
6、使外州在适用其相反政策时同样具有利益也是如此；因而在外州不具有利益的场合,法院适用法院地法就更加毋庸置疑；在相对很少的案件屮，法院会发现与案件有关的各州在适用其政策方面均不具有利益，这种情况下，法院也通常应当适用法院地法。'在这些原则下，柯里教授将法律冲突主要分为“虚假冲突"(falseconflict)"柯里教授自己用的概念是"虚假问题"(falseproblems,SeeCurrie,Id.at189.),但国际私法界在论及柯里教授的学说时，往往采川“虚假冲突”(falseconflict)这个概
7、念来指同一情况<>'转引自邓正来著:《美国现代国际私法流派》,法律出版社1987年版,第129页。SeeCurrie,supranote1,at189・7前引注5邓正來书，第129页。sSeeCurrie,supranote1,at183-85・和“真实冲突”(trueconflict)两人类。前者是指某个案件所涉及的两个州的法律尽管在具体规定上发牛了冲突，但这两者所体现的政府利益却并不冲突，这种情形就是“虚假冲突”。5在“虚假冲突”的情形F，只有当法院地州不具有利益而外州具有利益时，该外州的法律才能
8、得以适用。弟者是指某个案件所涉及的两个州的法律不仅在具体规定上存在着冲突，而且两者所体现的政府利益也存在着冲突，这种情形就是“真实冲突”。依柯里教授看來，只有在“真实冲突”的情况下才会发生法律冲突问题。其解决方法就是适用法院地法以促进其自身利益的实现。了显而易见，柯里教授是赞成尽可能地适用法院地法的，而且依照这种理论，法院在大多数悄况下，也总会认为木州对在案件屮适用自己的法律是具有合法利益的，从而也就更加会导致法院地法的广泛适用，这就等于否定冲突法有存在的必要了。难怪柯里教授认为不但传统的冲突规范可以
9、抛弃，甚至连冲突法上的一些制度诸如识別、反致等等都可以一•概取消，不再需要了。*不过柯里教授同时也承认，通过上述方式来确定涉外民商事案件的准据法，其最易引起争议之处就在于对“政府利益”作何解释，而且在某些人看来，这似乎是对冲突法的基木理念诸如判决结果的一致性及对当事各方的公正性的否定。Id.at189.一.何谓“政府利益”柯里教授认为，各州的“政府利益”体现在它们自身的“立法意图”(legislativeintent)中，换言之，每个州的“立法意图”即为
