关于海峡两岸民商事司法协助的文献综述

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1、关于海峡两岸民商事司法协助的文献综述陈晓晓（南京农业大学人文社会科学学院，江苏南京210095）【摘要】区际民商事司法协助，系指同一主权国家内部不同法域的司法机关之间在民商事司法领域内的合作与互助。海峡两岸民商事司法协助应从我国“一国两制”的政策出发，坚持维护国家统一、法域平等、诚信与信任、互惠互利、效率的基本原则。本文分析大陆与台湾民商事司法协助现状，认为大陆与台湾应在广义的民商事司法协助领域展开合作，根据大陆与台湾的现行法律，通过平等协商，达成相关协议的模式展开区际司法协助。【关键词】海峡两岸；区际司法协助

2、；民商事前言自古以来，台湾地区就是中国领土的组成部分，海峡两岸的人民都认同一个中国，根据“一国两制”的方针，台湾地区与大陆统一之后也将成为一个特别行政区，保留原有的社会经济制度和法律制度。事实上，由于最近半个世纪历史的发展，台湾地区早已形成了一套自己的系统的法律制度，成为我国这个复合法域国家的一个独立的法域。[1]另一方面，海峡两岸民商事司法协助因为政治因素的阻碍而开展得举步维艰。海峡两岸民商事司法协助涉及问题之多、范围之广、协调之复杂，并且由于大陆与台湾地区的政治分歧尚未解决，更加凸显出海峡两岸民商事司法协助

3、开展的艰难性和长期性。本文根据相关文献资料，从海峡两岸民商事司法协助的现状入手，阐释了海峡两岸开展民商事司法协助必须遵循的基本原则，并且就相关文献对区际民商事司法协助的模式进行综合分析。一、海峡两岸民商事司法协助的性质和立法现状（一）司法协助的概念的界定国内外研究文献中较多对司法协助的定义问题进行探讨，也鲜有不一致的概念表述。宋渝玲指出：司法协助是指一法院为便利他法院司法业务之目的依法或基于互惠而在其管辖区域内实施的作为或不作为的协助行为。[2]许佩琴、段厚省提出，司法协助是指不同国家的法院之间，根据本国缔结或

4、者参加的国际条约或者互惠关系，彼此相互协助，为对方代为一定的诉讼行为，包括代为送达文书、调查取证以及承认和执行法院裁判和仲裁裁决。而海峡两岸的民事司法协助，不是国际司法协助，而是一个国家之内不同法域之间的区际司法协助。[3]宋锡祥认为，就性质而言，两岸司法协助与祖国大陆与香港、澳门的司法协助一样，是一个中国内部平等法域间的司法协助，它具有不同于其他多法域国家区际司法协助的特性。[4]李广辉也秉持相似的观点，他认为从区际冲突法的角度讲，在民商事法律领域，内地、香港、澳门与台湾应为平等、独立的法域。[5]与多数研

5、究者一致，笔者倾向于赞同宋锡祥学者的定义。两岸司法协助同祖国大陆与香港、澳门的司法协助一样，既不是国与国之间的国际司法协助，也不是中央法制实行区域与地方特殊法制实行区域之间的司法协助，而是一个中国内部平等法域间的司法协助，它具有不同于其他多法域国家区际司法协助的特性。（二）立法现状宋锡祥、王菲指出，较之于内地与港澳之间的民商事司法协助，由于台湾与内地的特殊关系使得海峡两岸的司法协助一直进行得十分艰难。[6]徐步林梳理了大陆与台湾方面的立法现状[7]：1.大陆方面的立法现状1991年4月，原最高人民法院院长任建新

6、在全国人大第七届会议的法院工作报告几乎涉及了两岸区际司法协助的所有问题。尽管该工作报告不具有立法上的效力，但是确定了大陆司法审判机构对涉台司法协助工作的导向，同时也向台湾地区表达了解决两岸司法协助问题的态度和愿望。①1998年5月26日最高人民法院施行了《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定》（以下简称：“98规定”）。②根据“98规定”第二条和第十九条规定，台湾地区有关法院的民事判决、民事裁定和仲裁裁决，符合一定条件的，可以向人民法院申请认可；根据第十八条规定，被认可的台湾地区有关法院民

7、事判决需要执行的，依照《民事诉讼法》规定的程序办理。1999年5月12日起施行的《最高人民法院关于当事人持台湾地区有关法院民事调解书或者有关机构出具或确认的调解协议书向人民法院申请认可人民法院应否受理的批复》（法释〔1999〕10号）③和2001年3月20日通过的《最高人民法院关于当事人持台湾地区有关法院支付命令向人民法院申请认可人民法院应否受理的批复》（法释〔2001〕13号）④，分别将认可台湾地区法院判决的识进行巩固，将知识变为能力，为校外实习打基础。给各个学习小组分配任务，收集资料进行角色扮演，在校园及多

8、媒体视听教室进行模拟导游，然后进行讨论，找出优点和不足，再进行角色对换，再次寻找新“景点”进行模拟，然后总结，使学生的导游水平逐步上升，最后达到去校外进行实习的要求。经过一至两学期的校内模拟导游的实践训练，学生的导游专业水平已经达到去旅行社见习的要求。2.校内阶段实训。在学生接触基础课和专业课，并完成一定的理论学习后，其能力还不足以直接进行实习，还需要对知识进行巩固，将知识变为能力，为