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时间:2018-12-10
《关于国际私法中具体的法律适用问题的整理》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在应用文档-天天文库。
1、.关于国际私法中具体的法律适用问题的整理一:物权的法律适用理论问题:1“物之所在地法”的适用范围:(1)动产与不动产的划分:(2)物权的取得方式、转移、变更、消灭;(3)物权客体的范围;(4)物权的内容;(5)物权的保护方式;2动产法律适用的例外:(1)运输途中的物品;(2)船舶、飞行器等运输工具;(3)外国法人在自行终止或者被法人国籍所属国解散时的财产;(4)遗产继承所涉及的财产(与人身关系密切的财产)(5)有价证券;(6)无主土地上的物;(7)国家财产;我国的法律规定:1划分动产和不动产:《关于贯彻执
2、行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第186条:土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均应适用不动产所在地法律。2物之所在地法的适用范围的规定:《民法通则意见》第186条:见上。3不动产所有权的法律适用:《民法通则》第144条:不动产的所有权,适用不动产所在地法律。4 动产所有权的法律适用:我国现行立法中没有规定其适用的一般原则,只有特殊动产的规定:书P198(1)船舶物权:《海商法》第270条-272条第二百
3、七十条船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。第二百七十一条船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间,设立船舶抵押权的,适用原船舶登记国的法律。第二百七十二条船舶优先权,适用受理案件的法院所在地法律。(2)航空器物权:《民用航空法》第185、186、187条第一百八十五条民用航空器所有权的取得、转让和消灭,适用民用航空器国籍登记国法律。第一百八十六条民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律。第一百八十七条民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律。5对涉外无体财产:没有规定
4、。二合同:理论部分:1解决涉外合同的法律适用的基本原则:(1)主观论——当事人意思自治;(2)客观论——前提:当事人主观上没有约定;(3)最密切联系原则;书P....294(4)合同自体法;2具体分析在合同法律适用方面的“最密切联系原则”:(1)其注重的是法律关系与地域的联系,是一种弹性的连接点;(与“地域”有关的理论最早提出的是:萨维尼);(2)前提是双方当事人没有选择法律;(3)在合同法律适用方面:最密切原则是指合同应适用的法律是合同在经济意义上或者其他社会意义上集中定位于某一国家的法律;(4)在我国
5、适用此原则有三个层次:首先把它作为意思自治原则的补充原则确定下来;其次,根据特征性履行理论把不同种类的合同的最密切联系地具体化,以克服最密切联系原则的任意性和不确定性;最后把更密切联系作为例外规则给法官一定的自由裁量权,以克服最密切联系原则具体化可能造成的不公正和不合理后果。3整体法和分割法的理论:整体法:合同准据法应适用于合同的所有领域。分割法:(1)关于缔约能力——属人法、缔约地法以及两者兼采。(2)关于合同形式——“场所支配行为”原则。(3)关于合同的成立(成立的时间和地点)——依合同缔结地法或依合
6、同准据法。我国的法律规定:1管辖权:(1)当事人有选择的情况下,按照意思自治原则:《民诉法》第244条:涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人,可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的,不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。(2)没有选择的情况下:看被告在我国有没有住所:有住所:《民事诉讼法》第243条:因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共和国领
7、域内,或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产,或者被告在中华人民共和国领域内没有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。没有住所:《民事诉讼法》第24条:因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。2法律适用的基本原则:(1)意思自治——首要原则《民法通则》第145条第1款:涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。《合同法》第126条第1款:涉外合同的当事人可以选择处理合
8、同争议所适用的法律,但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。“意思自治”原则的除外规定:l....第一类:“法律另有规定的除外”《民法通则》第145条,见上。《海商法》第269条:合同当事人可以选择合同适用的法律,法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。《民用航空法》第188条:民用航空运输合同当事人可以选择合同适用的法律,但是法律另有规定的除
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