国际私法中先决问题的法律适用

《国际私法中先决问题的法律适用》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、际私法中先决问题的法律适用乎晶武汉人学国际法研究所2003级博士生国际私法上的先决问题(preliminaryquestion),又称附带问题(incidentalproblem),和主耍问题(principalquestion)相对、它由徳国学者梅尔希奥(Melchior)际私法上的先决问题与我们平时泛泛而谈的先决条件或奍先决问题不同，«含义比较狭窄，有卷自身的限制条件：第一，该先决问题木身含宵涉外因素。这意味着先决问题的法俅适川可能面临着多种法律的选择，产生了法律的冲突，这是构成国际私法上先决M题的前提条件。冈为国际私法本身就是一种以解决各种不同法律冲突为已

2、任的法律。第二，该先决问题具宥相对独立性,可以作为单独的-•项争议向法院提出，并有&身的冲突规范可以适川。第三，迕确定该先决问题的准裾法时，不冋法律的规定不冋，会导致不同的判决结災。这里所说的法律是指法院地冲突法和主耍H题准据法凼冲突法。如災选择不同国家法律的后果相同的话，这只是一种法律的表而冲突，实质上适用的法律是-样的，不需耍再去考虑如何解决法律适川的难题了。'GeorgeMelchior在1932年出版的《徳国国际私法基木问题》一书中提到了先决问题。AVengler的文章“DievorfrageimKollisionsrecht”(1934)发表于Rabe

3、lsZeitschrift1487.该派的代表人物有普通法系的Anton、CasteIsLipstein、Mann、Roberson、Welsch、Westlake、Wolff©大陆法系和斯堪的纳维亚国家的Eek、Largarde、Marikadis>Melchior、Schmidt、Wengler。SeeGot1icb,IncidentalQuestionRevisited~TheoryandPracticeintheConflictofLaws,ContemporaryProblems和温格勒(Wengler)intheConflictofLaws54(19

4、78).Robertson的观点。SeeGotlieb,IncidentalQuestionRevisited-TheoryandPracticeintheConf'lict最早撰文提出。先决M题在国际私法学术上是一个经久不哀的论题，几乎每木关于国际私法或冲突法基本问题的著作或教村屮都会谈到。而且，许多国家的学者还纷纷对此问题撰文进行讨论，关于先决问题的文章大量涌现。但先决问题自提出到现在，一直引发诸多疑问。从先决问题是否真正存迕，到先决问题的名称、范围、定义以及解决方法都存在不同看法。在屮国传统的国际私法教科书屮，关于先决M题的理论仿佛都己成定论，只是短短的儿

5、段文字，鲜有文章对之进行深入的论述。在此，笔者通过回溯历史上的各派学说，探析各国司法实践和相关立法，试图专门对先决闷题的法律适用问题提出一些自己的看法。一、先决问题法律适用的学理主张学者们对依裾什么法律解决先决问题冇很大分歧，n前主要行三派学说：1.准据法说(lexcausae)1该派传统意见汄为，先决问题应受解决主要问题的准据法所属国的冲突规范指定的法律支配。其理由是：(1)先决问题和主要问题足两个互相联系的问题，在确定先决问题的准据法吋，不应该把两个本有联系的I'uJ题人为地割裂开來。(2)尊重了对争议M题适用准据法的决定，ofLaws,Contempora

6、ryProblemsintheConflictofLaws57(1978).尊重了适用于主要问题的外国法的内在逻辑。［法］亨利•巴蒂福尔，保罗•拉加德合著，陈洪武等译：《国际私法总论》，屮国对外翻译fli版公司1989年版，第435页。(3)准据法国的法禅与案件冇关联性Anton的观，点。SeeGotlieb,IncidentalQuestionRevisited~TheoryandPracticeintheConflictofLaws，ContemporaryProblemsintheConflictofLaws58(1978).,先决问题产生于对支配主耍问题

7、的外国实体规则的解释，它所涉及的是准据法国的政策，而不是法院地的政策。'Lagardefl《J观点SeeGotlieb，IncidentalQuestionRevisited-TheoryandPracticeintheConflictofLaws,ContemporaryProblemsintheConflictofLaws58(1978).另外还有一种主张先决M题不采用冲突法的解决手段，而依主要M题准据法国的实体法解决。［日］北胁敏一著，姚梅锁译：《W际私法一M际关系法n》，法律出版社1989年10月第一版，第71页。此说着眼于方便之考虑，在一定程度上降低了

8、法院选法的复杂性。1.法