比较侵权法人格权法第八讲

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1、-清华大学法学院比较侵权法与人格权法（八）王泽鉴教授（2009.10.21）一般侵权行为与特别侵权行为壹、前言：问题的提出一、如何规定“一般侵权行为”（一般侵权条款），以界定何种利益不受他人侵害，而受保护？请阅读法国民法第1382条，德国民法第823条及第826条，日本民法第709条，台湾民法第823条，加以比较分析其规范模式的异同及理由、解释适用问题。二、如何规定所谓的特别（特殊、个别）侵权行为，如何选定，如何规定其要件及效果，以体现其特别性。试就大陆现行规定及侵权法草案加以说明。三、如何规定未成年人的侵权行为及其在侵权行为法上的保护。七岁学童甲与六岁学童乙发生争吵，甲以铅笔刺伤乙的右眼，导

2、致失明。甲、甲的父母、学校老师应如何负其责任。设甲的行动系因乙的过失所引起时，应如何处理。四、如何规定动物持有人责任？应否因动物不同而设不同的归责原则？.---贰、一般侵权行为（一般侵权条款）一、立法例的整理区别内容内容法国民法第1382条任何行为使他人受损害时，因自己的过失而致行为发生之人对该他人负赔偿的责任。德国民法第823条、第826条823条：损害赔偿义务（1）故意或有过失地不法侵害他人的生命、身体、健康、自由、所有权或其他权利的人，负有向该他人赔偿因此而发生的损害的义务。（2）违反以保护他人为目的的法律的人，负有同样的义务。依照法律的内容，无过错也可能违反法律的，仅在有过错的情况下，

3、才发生赔偿义务。826条：违反善良风俗的故意侵害以违反善良风俗的方式，故意加损害于他人的人负有向该他人赔偿损害的义务。日本民法第709条因故意过失侵害他人权利者，应负损害赔偿责任。因故意或过失侵害他人权利或受法律保护的利益，应负损害赔偿责任。台湾地区“民法”第184条修正前：因故意或过失，不法侵害他人之权利者，负损害赔偿责任。故意以背于善良风俗之方法，加损害于他人者亦同。修正后：违反保护他人之法律，致生损害于他人者，负赔偿责任。但能证明其行为无过失者，不在此限。中国民法通则第106条2款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。二、比较分析（一）意义、功

4、能及构造1.一般侵权行为规定的意义及功能2.以过错责任为内容3.构建侵权行为的基本概念及要件（1）行为：作为、不作为（2）故意或过失（3）受保护的利益（4）因果关系（5）损害（二）规范模式的比较1.法国民法大的概括条款.---（1）为何设此种规定？（2）优点及缺点（3）解释适用①限制的解释②契约责任与侵权行为不竞合（non-cumul）2.德国民法的“三个小的概括条款”（1）为何设此种规定？（2）优点及缺点（3）解释适用①侵权法的扩大②契约法的扩大3.日本民法上由权利到利益（违法性）保护的发展（1）日本民法的比较基础①法国法②德国法（2）旧日本民法第709条：权利保护①权利保护规定②保护客体的

5、扩大：及于权利③相关关系理论及违法性上的利益衡量（3）修正后的日本民法第709条①明确区别权利保护与受法律保护的利益②法国法及德国法的折中4.台湾民法规定：德国规范模式的继受与修正（1）德国法的继受（2）发展5.大陆民法通则第一百零六条第二项（1）特色（2）解释适用（三）规范模式的发展：.---人身权益、所有权、其他权利纯粹财产损害(VermögenalsSolches)构成要件823Ⅰ违法性（Rechtswidrigkeit）故意或过失(Verschulden)构成要件823Ⅱ违反保护他人法律（违法性）过失构成要件826背于善良风俗（违法性）故意核心概念（23个不同定义）Faute（过失）不

6、区别过失与违法性判断基准权利滥用因果关系（直接、明确）faute损害概括保护：未设限制—限制技术因果关系损害受法律保护违法性利益衡量权利利益权利权益184Ⅰ前（德823Ⅰ）：扩大解释184Ⅰ后：（德826）违反保护他人法律184Ⅱ（德823Ⅱ）：推定过失TortsCaseTrespassDutyofcare受保护利益BreachofdutypolicyDamage英国法法国民法(1382条)（1804）德国民法(823,826条)（1900）日本民法(709条)(1896,2002)台湾民法(民国民法184条)（1929）大陆欧洲法民法通则（1986）：106Ⅱ侵权法？人身——扩大解释财产权财

7、产——区别保护财产？电缆案遗嘱无效案[其他]？核心概念（23个不同定义）Faute（过失）不区别过失与违法性判断基准权利滥用因果关系（直接性）概括保护损害未设限制限制技术faute因果关系.---（四）法律文化、法律政策及立法技术：（五）规范模式的发展：受保护利益的范围（protectedinterests）与违法性理论（Rechtswidrigkeit）：（六）解释适用：1.CaseLaw2.案