我国公司境外间接上市法律问题分析

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1、-------我国公司境外间接上市法律问题分析引言（一）选题的背景及意义随着我国不断推进经济结构调整、促进经济发展方式的转换，尤其是从严重依赖投资、出口为主导的经济增长模式转换到以依靠创新、消费和提高全要素生产率的经济发展模式。我国国内的多层次资本市场建设严重滞后于经济发展和公司融资需要，并且国内上市门槛高和相关产业限制使得融资的成本畸高，那么公司只有把眼光转向境外资本市场，尤其是美国纽约证券交易所、NASDAQ、香港证券交易所上市融资，但是受制于我国政府对于国内一些产业的外商投资的限制和相应外资并购我国境内企业的监管审查制度的繁琐，使得大多数

2、赴境外上市的公司采用VIE结构模式上市融资。但是，随着citron和muddlewater等国外做空机构对于在境外上市的中概股的发布做空报告，阿里巴巴的支付宝事件、新东方的VIE结构问题，这些事件无不直指我国公司境外间接上市中的各种法律风险。正是基于此，本文通过对我国公司境外间接上市中的相关制度和实务操作中的法律问题和风险做出一定的阐释和分析，特别是对SPV和VIE结构问法律问题进行分析，对境外间接上市整个流程在经济转型和国内多层次资本市场滞后的背景下，有一个较为有清楚的厘定和梳理。（二）国内分析现状及创新1.国内分析现状通过对相关文献资料梳理

3、得出，国内对我国公司境外间接上市法律问题的分析主要是以下几个方面：第一，分析境外间接上市的相关概念知识；第二，总结出境外间接上市中两种最为可行的法律模式和操作路径；第三，分析我国国内相关监管机构对于境外投资在外汇、登记、审批、上市、返程投资方面所涉及到的合规性监管问题，当然对于合规性的分析都是基于当时有效的监管规范文件，但是随着境外融资新情况、新问题的不断涌现，监管机构也不断出台相应的监管规范文件予以调整，所以之前的分析在合规1------西南政法大学硕士学位论文性方面难免有些脱节；第四，对于监管过程中所出现的一些法律问题，国内的分析文献都提出

4、不少切实可行的法律建议，推动监管的规范化和常态化。2.本文创新点由于我国多层次资本市场的发展滞后，我国公司选择赴境外间接上市。正是在此过程中，发生“阿里巴巴支付宝事件”和新东方VIE结构问题，促使相关利益攸关者关注国内公司境外间接上市的法律问题。本文通过对我国公司境外间接上市过程中，所涉及到的关于SPV运用及其法律监管、VIE结构在国内效力和风险的分析，进而提出处理意见及相关法律建议，以期为我国公司境外间接上市实务操作和监管提供一定的法律借鉴。2------我国公司境外间接上市法律问题分析一、境外间接上市的相关概念知识（一）境外间接上市相关概念

5、的阐释1.境外上市的概念境外上市是指一国境内的公司向境外证券市场主管机构和证券交易所申请在该国境内的证券市场发行、上市、交易证券的行为。然而，由于我国国内证券市场一定程度上发展滞后和封闭，我国大多数公司无法满足国内发行上市的严苛财务指标和法律标准情况下，大多数选择到境外发行证券并上市。我国公司主要选择美国的NYSE、NASDAQ、香港的证券交易所，也有一些公司选择去伦敦、新加坡、东京的证券交易所发行并上市证券。1与此同时，由于各个国家或者地区实行不同的证券发行上市的制度，在我国实行的是证券发行的审核制度，这要求境内的公司满足严苛的财务指标、法律

6、标准、公司行业发展前景、可持续盈利能力等一系列要求，向证券监督管理委员会提交申请公开发行并上市证券的材料，证券监督管理委员会按照公开或者内部的审核标准进行审查，予以决定是否批准申请人公开发行并上市的申请。诚然，证券市场的主管机构希望以此来为广大的投资者把关、筛选出合格投资对象，并把不符合标准的申请人挡在上市的大门之外，终究应了那句话“出发点是好的，结果是事与愿违”。然而，在美国、中国香港特别行政区、英国大都是实行注册制，在这种发行制度下，公司可以较低门槛发行并交易证券，但是证券市场主管机构实行严格的动态监管制度，要求发行人实行最为严格的信息披露

7、制度和退市制度，把最后用脚投票的权利交给广大投资者，当然境外有相当成熟的机构投资者作为市场主体。由于公司是到境外上市，那么它将受到国内和上市所在地的证券市场监管机构的监督，同时也必须严格的遵守上市所在地的相关法律、法规和条例，这也是公司境外上市后持续的上市成本，公司不得不聘请会计师事务所、律师事务所等中介机构应对投资者、财经媒体、做空机构的各种诘问和狙击。1孙天琦：“关于国内企业海外间接上市的几点思考”，《西安金融》，2005年第8期，第38页。------3------西南政法大学硕士学位论文1.境外间接上市的概念公司境外上市可以分为两种，一

8、种是以国内法人实体的名义直接向境外证券市场主管机构申请发行并上市，也就是我们通常所说的N股、S股、H股；一种是在境外设立一个特殊目的公司或者实体，再通