企业并购中的债权人保护制度之检视

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1、-企业并购中的债权人保护制度之检视　　现代企业并购的性质早已跳出单一的公司法上的组织行为，演变成为包括证券法上的交易行为、公司法上的组织行为于一体的复杂的商事法律行为。企业并购对我国经济结构调整和资源优化配置的支持力度日益彰显。面临激烈的国际竞争和市场化改革，企业之间的并购和资产重组已成为转型国家实现经济转型和应对国际竞争的不可或缺的手段。而在促进企业并购行为效率的前提下如何保护企业债权人的利益也成为影响企业并购法律效果和社会效果的最为重要的因素之一。随着我国改革的不断深入，企业并购的市场化要求愈加强烈，企业并购已呈现出新的发展趋势，然而我国现行公司法规定的债权人保护制度却难以适应新的时代

2、要求，有必要予之以全面的检视。　　一、企业并购中对于债权人进行保护的理论依据：债权平等　　通说认为，债权具有相容性和平等性，不仅在同一标的物上可以同时并存数个债权，而且数个债权人对同一个债务人先后发生数个普通债权时，其效力一律平等，不因其成立先后而有效力上的优劣[1]，是为债权平等原则。具体而言，债权平等原则的内容包括：1.同一标的物上可以并存两个以上内容相同的债权;2.数个债权人之间的效力一律平等，不因成立的先后、数量多寡以及发生的原因不同而有效力上的优劣之分;3.对同一债务人的数个债权，只要已到清偿期，对债务人的一般责任财产都有平等的受偿权。债权人先为强制执行者先受清偿，其他债权人的债

3、权纵使发生在前，也仅能就剩余财产满足之。设债务人破产，则所有之债权，无论发生之先后，均依比例参加分配[2]。.---　　如果我们深入探究债权实行平等原则之理由，则不能不提及民法上的平等原则。我国《民法通则》第3条规定，“当事人在民事活动中的地位平等”。根据这一原则，进入民事领域的民事主体都具有相对独立的法律人格，彼此互不隶属、互不依从，在民事活动中都享有平等的法律地位，并受到同等的法律保护。民法上平等原则在债法领域的具体落实即体现为债权平等原则，其目的更加明确，即为保护同一标的物或者同一债务人的数个债权人的法律地位平等。故债权平等原则也存有其独特的理论根据，笔者认为这就是债权的相对性。因物

4、权具有绝对性和排他性，所以在同一标的物上只能存在一个所有权，就同一标的物虽可以设立数个内容不相冲突的限制物权，但须依其发生先后或公示与否确定保护位序。债权则不然，债权具备相对性，具体体现为债法关系主体的相对性和债权效力的相对性，债权是以请求特定相对人给付为内容的权利，债权人有权请求和受领债务人给付，但无权支配债务人的人身或行为。债权仅具相对性，无排他的效力，因此数个债权，不论发生先后，均以同等地位并存。之所以将债权平等作为一项重要原则，基本理念在于这是贯彻意思自治、契约自由和保护第三人活动自由的必然要求。　　目前，我国企业并购类型相对比较单一，绝大多数属于横向并购，即优势企业吞并同一领域的

5、劣势企业，组成企业集团扩大生产规模，以达到新技术条件下的最佳经济规模。许多企业并购并非纯粹是市场经济运作的结果，相反是基于调整国民经济战略布局的需要，在政府的强力推动下进行的，政府主导的色彩十分浓厚。“拉郎配”等形式的企业并购所导致的直接后果就是追求效率而忽视公平，强制并购但压制自由，许多弱势企业的债权人利益无法得到法律的公平对待，或是无法通过正常的法律诉求程序得以实现。此种现象一旦扩大化，极可能会导致企业并购行为过于注重效率，从而忽视公平最终损害效率，而这将窒息公司的活力。现实中存在的以上问题为我们思考企业并购中债权人保护法律制度留下了空间。.---　　二、企业并购中对债权人进行保护的实

6、证分析：债权人应享有的权利　　企业并购中对债权人的保护集中于两个方面：一是企业并购中公司债权债务的概括继承;二是赋予企业并购中债权人享有特定的权利。这些特定权利主要包括知情权、异议权即要求清偿或担保的请求权、权利损害的救济请求权。我国现行《公司法》修改了原《公司法》关于企业并购的规定，符合公司合并效率的要求，但是现行《公司法》对并购过程中债权人应享有哪些权利的规定仍显不够完善，实有进一步确定之必要。　　(一)、知情权　　在企业并购即债务人变更的过程中，债权人首先享有知情权。并购各方当事人有义务向债权人告知合并的事实及其享有的异议权，多个国家的立法对此均有规定。如《日本商法典》第100条规定

7、，公司应在合并决议作出之日起二周内在政府公报上向债权人公告，告知其对合并有异议的，应当在一定期间内提出，并分别催告已知的债权人。留给债权人提出异议的期间，不得少于一个月。[3]　　(二)、异议请求权　　债权人的异议请求权是企业并购时债权人保护制度中的核心权利。债权人在知道企业并购的消息后，有权在法定期限内要求公司清偿债务或者提供相应的担保，这也正是债权人所享有的异议请求权的主要内容。但是公司债权人是否可任意选择这两种方式