亚洲国际私法在合同领域的发展

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1、亚洲国际私法在合同领域的发展亚洲国际私法成文法虽然产卞较早，似主要是因袭欧洲人陆国际私法而來，如亚洲最早的国际私法成文法1898年的《II木法例》直接因袭了欧洲人陆最早的国际私法成文法之一1896年的《徳国K法施行法》，而《円本法例》乂直接为屮国第-•部成文国际私法1918年《法律适用条例》所承袭，*中国社会科学院国际法研究中心研究员。参见【中国人陆】沈涓主编《国际私法》，社会科学文献出版社，2006年8W版，第三章。后来，中国台湾有了对《法律适用条例》顺接并修改的1953年的《涉外W事法律适川法》，韩国奋了直接承袭《円本法例》而制的1962年的《涉外私法》。所以，在很

2、松一段时间甩，亚洲国际私法既没能超Hi欧洲大陆国际私法时作创新的建树，也少有自己的特色，相应地，在合同领域，几个亚洲国家或地区的国际私法都呈现粗简状态。直到近期，亚洲国际私法j有了界变。日本自1898年后多次修改《0本法例》，最近一次的修改重点是债的部分，2006年6月新的《法律适用通则法》颁布，于2007年1月1U起施行。韩国随日本对亲属等部分的修改对《涉外私法》进行了修制，颁布《2001修正国际私法》，自2001年7月1日起施行。屮国人陆1986年颁布的《民法通则》第八章“涉外民事关系的法悚适用”集中了主耍的国际私法规则，2007年6月最高人民法院又公布了《关于审理

3、涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干M题的规定》，于2007年8月8U起施行。屮国台湾耗吋数年，对1953年《涉外K事法律适川法》进行修改，目前经六稿修订增删，终完成草案，已送立法院审杏待通过。木文所依据和引用的为2003年修改稿。朝鲜人民民主井和国于1995年9刀通过制定了《涉外民事关系法》。蒙古国于1994年11通过《蒙古国民法典》，其中笫58章的内容是苦干国际私法规则，2002年1月蒙古国颁布新的《蒙古国民法典》，其中第六编为“国际私法”。在这几个国家或地区新的国际私法法规或司法解释中，合同领域的变化都较大，在当事人意思自治和最密切联系原则两个方而都有很大程度的

4、纳入和完善，最能体现亚洲国际私法的发展。对这一领域的称谓，上述国家和地区的国际私法大多为“合M”，如韩国、中国大陆、蒙古、朝鲜。而中国台湾1953年的《涉外民事法律适川法》和新的修改草案都为“法律行为发生债之太系者”。与此相近的是日本国际私法的称谓，旧的《円本法例》称为“法律行为”，椐U木国际私法学者解释，之所以采用“法律行为”而不是“合同”或“债”的措词，足为了避免法律行为范围上的遗漏，而且，在修改方案屮，“法律行为”这一川语还将在修改P的新法中被沿用，引自【日木】早稻HI人学法科人学院道垣内正人教授于2005年3月16日在屮国社会科学院国际法研究屮心所作讲座“日本新

5、国际私法的立法”之内容。果然，2006年的《法律适川通则法》仍保留了“法律行为”的川同。一、当事人选择法律的意思表示的确定当事人意思自治原则是合同领域始终不变的义柱，亚洲国际私法f=l然没科例外。只是对于如何确定当事人选择准裾法的意思表示，儿部新的国际私法略有差异。在各国立法和司法实践屮，确定当事人选择法俾的意思表示有明示和默示两种依据。放该说，根据当事人的默示确定当事人对合同准据法的选择，虽然是秉承充分啓策当事人意愿的宗旨，但有吋难免可能误解当事人选择法律的意思，更多代表了法官的意思，且可裾以确定当事人默示选择法律意思的根据通常和后来确定合同与法律之间的最密切联系的标

6、准相近，参见【屮国大陆】沈涓：《合同准据法理论的解释》，法律出版社，2000年9月版，第76—86页。所以，在广泛纳入最密切联系原则丼在立法上体现为特征性履行原则后，默示标准更显得没有必要。在上述儿个国家和地区的国际私法中，没有指明应根据明示还是默示的意思表示來确定当事人选择法律的意愿的冇U木2006年《法律适用通则法》（第7条）、2002年《蒙古国民法典》（第549条）、1995年朝鲜人民民主共和国《涉外民事关系法》（第24条）。1_

7、木冇学者指出，此前的《U木法例》规定，法律行为当事人选择法律的意思不明时，适用行为地法，这种规定过于僵化，未给当事人意思表示及合同准裾

8、法的选择留不更多余地，故应该解释为当事人的意思包括明示和眙示，参见【日木】黄轫鍾：《日木M际私法关于合同准据法的最新修改》，2007年屮国国际私法学会年会论文，2007年9月。这样乂可就当事人的眙示生出许多选择法律的依据。似FI本新的国际私法纳入了最密切联系原则和特征性履行原则，这两项原则足以在当事人没冇选择法律的明內意思表示时从更宽泛的范围去确定合同准据法，因此已不必将立法未明定的当事人意思表示的确定根拋扩人为暗示。丨I木新法的规定矽可理解为根裾当事人明示的意思确定合同准裾法。参见【日本】货轫霆：《日本H际私法关丁•合同准据法的敁新修改