论劳动合同法中口头合同的法律规制

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1、论劳动合同法中口头合同的法律规制夏妮贵州民族学院法学院贵州贵阳550025中图分类号：D922.52文献标识码：A文章编号：41-1413(2012)03-0000-02摘要：2008年1月新劳动合同法颁布实施，在新颁布的劳动合同法中，U头合同继续被保留，但口头合同在实际运作过程中出现很多问题，木文旨在通过对口头劳动合同基木概念、在我国的实施现状和存在的问题的分析，达到对口头劳动合同规制之目的。关键词：口头合同；法律规制一、口头劳动合同的定义劳动合同订立形式分为两种，书面劳动合同和U头劳动合同。书面劳动合同是双

2、方当事人权利义务达成一致后用文字形式固定下来，是劳动法律关系存在的证明之一。口头劳动合同则刚好相反，即双方当事人权利义务达成一致，但并没有以文字形式记载，而是以电话、谈话等形式达成一致意见，仅凭口头上的约定行使权益义务。口头合同的有点是省时、方便、快捷、没有格式要求，其缺点乂在于变化性强、不易保存、取证困难等。因此，对于一些及时履行、法律权利义务关系简单明了的事情可以采取这种形式，但对于权利义务关系复杂、需要取证、一时半会儿法律关系不能结束的事情来说，采取口头合同订立是极为不利的。二、U头劳动合同在我国的实施现

3、状我国关于劳动者的权利保护和劳资纠纷主要参照《中华人民共和国劳动合同法》。90年代初期，我国的方针政策确定走市场经济道路，很多部门法在那时被颁布，如：竞争法、公司法、劳动法、消费者权益保障法等。但现实中劳动分工的不细化，劳动力没有开放，母法颁布乂太久远，无法对出现的社会劳动问题充当指导作用，因此，对1994年颁布的《中华人民共和国劳动法》和2007年颁布的《中华人民共和国劳动合同法》，是以新旧法来对待的。我国《劳动法》第19条规定：“劳动合同应当以书面形式订立。”《劳动合同法》第10条第1款继承了这种形式，“建

4、立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。中国社会改革开放三十几年时间发展迅猛，导致很多“软件”还没有跟上吋代的脚步，特别是我国S前劳动合同法制程度还不算高，权利义务双方当事人法律意识程度也不算强，执法人员素质有待提高，所以，以书面形式订立劳动合同就显得尤其重要。书面劳动合同可以把当事人之间的意思自治完整无误地记录下来，使其条文化，方便双方当事人照起其履行。一旦发生争议也有据可查，便于分清是非，明确责任，公正及吋的处理争议，以免U说无凭，难以处理。［］根据我国劳动合同法的规定，劳动合同应当以书面形式订立。《劳动合同法

5、》规定到：“用人单位自用工之日起一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，疲当向劳动者每月支付二倍工资。”“己建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”由此可见，我国的劳动合同在通常情况下属于要式行为。这样规定有利益保护劳动随着的合法权益。《劳动合冋法》第69条第1款的规定，我国只是在非全日制用工的条件下才允许当事人以口头协议的方式订立劳动合同。三、关于U头劳动合同在实际中的存在的问题在实际生活中，劳动合同即使没有用书面形式确立，仅仅是U头上的，也并非全然无效，我国劳

6、动法规定，“劳动合同应当以书面形式订立。”但这里的“成当”实际上不是强制性规定的一个专用名词，这里的“应当”实际上是一种倡导，提侣这么做，提倡和劳动者签订书面劳动合同，鼓励给劳动者签订书面劳动合同，而不是必须和劳动者签订书面劳动合同，即使没冇和劳动者签订书面的劳动合同，在法律上也不是绝对无效。这样一来，条文可以被理解成为好“劳动合同最好以书面形式订立”，是提侣性的规范，鼓励大家都签订劳动合同，以自身利益优先考虑最好的选择就是签订劳动合同。法律之所以没冇绝对否认口头合同的效力，原因就在于在现实生活中有太多太多没有

7、签订书面合冋的案件发生，这类案件的受害方往往都是手无、?铁的平民百姓，特别是农民工群体，在面对榨干他们劳动力的企业来说，他们是彻彻底底地弱势群体，如果立法一味地排除保护没有书面合同的劳动法律关系，那么事实劳动关系就很难解释，这一群体的人的权利当然就没有办法由法律保护。不过，几乎所有口头合同案件的解决过程都很曲折，中国有句古话叫“空U无凭，立字为据”，因为双方当事人没有书面凭证，很难说清楚事情的缘由，双方权利义务不明确，在纠纷或诉讼过程当事人的权利（主要是受害方的权利）想要保护必经一番波折。除此之外，口头合同案件

8、还隐含着几个问题：试用期问题劳动者与用人单位没有签订书面劳动合同就很难确定试用期，劳动关系从什么时候开始几乎无从知晓，最后的结果很可能是双方协商决定，这样并没冇从根本上保护弱势群体的合法利益：如试用期内被解雇还是试用期外被解雇，直接关系到当事人报酬，试用期外是5000元一个月，试用期内可能只有2000,至于奖金分红等在试用期内一律没有。这样劳动者能拿到的报酬远远少于应该拿到的。因此，对