论南非的劳动合同法律制度

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1、论南非的劳动合同法律制度〔摘要〕随着中国企业“走出去”战略的推进，中国企业“走进非洲”是该战略的重要组成部分。中国与南非的经贸合作与交流己进入纵深发展的层次，了解和熟悉南非劳动保障法律制度成为企业“走出去”必备的“武器”。南非是非洲经济最发达国家之一，南非的劳动合同法律制度汲取了欧美法律的精华，同时又极具本土特色。通过对南非劳动合同法律制度的研究，可以发现南非劳动合同的形式、内容和类型的规定都倾向于对雇员权益的保护，雇主如果在雇佣和解雇雇员时没有遵循南非劳动合同法律制度的规定，则可能遭遇不利影响和严重的经济损失。最后比较中南两国的劳动合同

2、法律制度，给予中国研宄外国劳动法一定的启示和借鉴。〔关键词〕南非；劳动合同；权益;损失〔中图分类号〕D9〔文献标识码)A〔文章编号〕1008-2689(2016)05-0071-06各国都非常重视劳动合同制度，有些国家制定了专门的劳动合同法，如中国，日本。有些国家则在劳动法律法规中进行规定，如南非。南非的劳动雇佣法律思想在荷兰殖民统治时期起就已萌芽，但是纵观其劳动立法的历史，其并未制定专门的劳动合同法。在对南非的劳动关系、劳动权益、劳动行为等进行专门立法以前，有关雇主和雇员之间的关系、权利和义务等的明确要求就已经在相关的立法里进行规定。现

3、行南非劳动立法都要求雇主在雇佣之时就应当与雇员签订一份详细的有关劳资双方的权利和义务、工作时间、雇员的福利待遇、法定的节假日等的书面劳动合同。如果雇主未能按照法律的规定与雇员订立劳动合同，将会受到劳动争议处理部门的制裁和承担相应的法律责任。①可见，南非政府及法律部门对劳资双方是否订立劳动雇佣合同是非常重视的。一、南非劳动合同法律制度的历史及渊源南非劳动合同法律制度的历史发展与其宗主国的法律移植密切相关。17世纪时期，由荷兰殖民者移植于南非的罗马-荷兰法为南非劳动雇佣合同的发展奠定了相关的理念基础。如在罗马法里，有偿服务的提供被认为是根据双

4、方合意订立的雇佣合同中某种类型的租契或雇佣合同。由于处于奴隶地位的劳工在很大程度上可以满足劳动的需求，而且在罗马习惯中，为获得工资而提供服务是不受惩罚的，所以，从现今的罗马法里看不到系统的雇佣合同理念的发展。[1](20)F?舒尔茨也在《古典罗马法》中指出，“此类已出现的有偿提供服务的雇佣在很大程度上受限于不需要技能的服务，并且弱势方的社会地位和经济方面都得不到特殊保护。”[1](23)虽然上述服务合同的标的不只是受限于这种不需要技能的服务，但是，罗马-荷兰法也同样将这种个人有偿服务的提供视为雇佣的一种情形。当事人的权利和义务主要由地方政

5、策和法规决定，由此可以解释雇佣合同完全不受对此习以为常的作家关注的原因。[1](23)这是罗马-荷兰法及罗马法有关雇佣合同法律思想的发展概况。18世纪时期，民法体系中开始形成一种比较明显的根据双方合意形成的雇佣关系。从其蕴含的法律思想来看，是指通过对提供个人服务的协议和租赁物的协议进行区别，使得它们所引发的潜在经济关系的差异发生效力。但是租赁物的协议被视作对简单经济交易关系的描述，是指某特定人将某物以双方共同协定的价格交给其他人，而个人服务的提供则被视为‘支配自身自由的个人之间的自由交易是关于特定工人服务的租赁(thelettingand

6、hiring)’。这种新的描述所包含的思想体系是指合同的自由，也就是说，在劳工市场中，雇主和工人享有免于国家干涉的自由、订立合同双方的选择自由及决定合同内容的个人自由。从司法实践来看，南非法院受罗马-荷兰法的影响，已牢固树立将雇主和雇员关系作为一种雇佣类型，并且认为，‘关于各种合同的潜在原则在服务出租和土地出租之间或任何能够被租用和租赁的事物之间不存在区别’。因此，虽然它们导致的这种关系的自然属性存在明显的和实质性的区别，但是普通法雇佣关系仍然保留对物的租赁制度的关联。[1](23)在英国的殖民统治时期，英国普通法在罗马-荷兰法的法理基础

7、上进行全面改造，取长补短，最终形成南非普通法劳动雇佣合同法律制度。20世纪初期以后，新南非成立以前，由于罗马-荷兰法、英国普通法、制定法和习惯法的相互影响和作用，南非形成了独具特色的混合法律体系，其中英国普通法、制定法成为南非劳动雇佣合同法的重要法律渊源。此外，集体协议的条款同样可以作为重点参考的依据。一般来说，集体协议包括法定的集体协议和非法定的集体协议。前者是指那些具有劳资委员会或调解委员会水平且已经由《劳动关系法》颁布的协议。非法定协议的情形不仅包括劳资关系法体系以外订立的工会和雇主之间的集体协议，也包括该体系内订立的但是还没有公布

8、的集体协议。虽然非法定的集体协议不具有普通法效力，但是实际上，它们与完全订立于法定体系以外的集体协议没有区别。所以说，集体协议也是其时雇佣合同的法源之一。在种族隔离政策实施时期，种族隔离以及多