将“性贿赂”纳进刑法调整的可行性分析

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1、将“性贿赂”纳进刑法调整的可行性分析摘要：近几年职务犯罪的新特点是“性贿赂”现象的大量蔓延，社会各界也越来越关注这一题目。“性贿赂”仅是道德题目还是法律题目？“性贿赂”是否已经具备犯罪的四个构成要件？是单独确定罪名还是作为目前贿赂罪的一种情况？针对这些题目，从“性贿赂”的定性进手，着重分析将“性贿赂”纳进刑法的可行性，以期明晰对“性贿赂”的熟悉。　　关键词：性贿赂；贿赂罪；行贿罪　　　　1“性贿赂”的性质认定　　　　据统计，自十六大以来，中心累计查处严重***的省部级以上官员16位，均匀每年3位，而这些巨贪的“落马”都大多与色、赌、洗钱三大基本方式有关，

2、九成包养***，与地产商“权钱交易”以及“权色交易”最为突出。从揭露的官员***案件中，我们不丢脸出，他们在接受了提供的***后，就心甘情愿地为他人服务，在一定程度上“性贿赂”的作用远远超过财物的贿赂，它不仅具有很强的***力，而且还具有不可抗拒的持续性，从这个意义上来讲，仅仅靠道德是不能来进行调整的，由于道德固然具有普遍约束力，但它不具有强制力和惩罚性。　　那么，“性贿赂”有没有达到犯罪的程度呢？目前学界形成了截然相反的两种观点。反对将“性贿赂”纳进刑法调整的一方以为：该罪的取证方面有难度，很难对卖***、不正当的性行为及以换取权力为目的的“性贿赂”加以界

3、定和区分；在量刑方面，传统的经济贿赂罪可以用受贿的多少来决定量刑的轻重，而该罪却很难找到一个标准。对此，赞成者也提出一系列支持的观点，笔者是持赞成态度的，我们首先从国内刑法立法史及世界各国的情况来看。查阅历史资料，我们发现我国古代实在已经将“性贿赂”纳进了法律调整范围，最为典型的是唐、明、清朝代，《唐律疏议》曰：“有事之人，或妻或妾，而求监临官曲法判事，娶其妻妾及女者，以***论加二等……支属知行求枉法，而娶人妻妾及女者，自依本法为从坐。”而世界上大多数国家已将“非财产性”利益作为贿赂犯罪内容，且在各国刑法典中予以明确规定。如意大利刑法典第319条规定“公务员

4、对其不执行职务或迟延执行或违反职务之行为,而为自己或第三人收受或期约金钱或其他利益者”,可构成违反职务之受贿罪。这里的“其他利益者”当然可引申为包括性利益在内的非物质利益。可见，通过纵向历史和横向各国的考察，将“性贿赂”纳进刑法范围来研究其是否属于犯罪应该说时机已经成熟。　　　　2“性贿赂”的犯罪构成分析　　　　我们知道，确定某种行为是否构成犯罪需要严密的论证过程，下面笔者就从犯罪的四个构成要件来逐一分析。由于刑法规定的贿赂罪包括行贿和受贿两种犯罪，这里在构成要件里一并分析。　　2.1主体要件　　(1)受贿罪。　　目前刑法中的受贿罪犯罪主体规定为国家机

5、关工作职员，及国有公司、企事业单位中从事公务的职员。对此，“性贿赂”的接受方还是这一主体，司法实践充分说明国家公务职员是在利用手中的国家权利与对方的‘性’做交易，主体方面很明晰，符合要件要求。当然，这里需要指出的是，“性贿赂”受贿一方的主体并没有性别上的要求，即男性和女性皆可成为犯罪主体。　　(2)行贿罪。　　目前刑法对行贿罪的主体规定为一般主体，没有特别的限制。“性贿赂”的给予方当然也没有特别限制，甚至可以延伸到行受双方是同性恋的可能。这里需要指出的是，“性贿赂”行贿一方同样存在共犯、教唆犯、实行犯、胁从犯及无罪的情况。“性贿赂”行贿一方为了通过受贿方的的

6、国家权利为自己谋利，他（她）可以亲身与受贿方发生性关系，也可教唆其他人与受贿方发生性关系。在教唆的情况下，被教唆的一方可定性为实行犯或胁从犯，教唆与被教唆双方构成共犯，但进一步分析我们需要排除几种复杂情况。首先，被教唆一方假如处于不知情状态，如司法实践中经常出现的行贿方到娱乐场所找‘小姐’供受贿方享乐，事后由行贿方向‘小姐’付钱，此时‘小姐’可能并不知情，不符合共犯的共同犯意条件，也就不能作为共犯论处。其次，行贿一方假如是胁迫或诱骗14周岁以下的幼女或男童与受贿方发生性关系，这里就存在受贿方犯强***罪或猥亵儿童罪的可能。