论刑法谦抑性与刑法基本原则之间的契合

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1、论刑法谦抑性与刑法基本原则之间的契合论刑法谦抑性与刑法基本原则之间的契合　　摘要：刑法谦抑性与刑法基本原则之间具有契合性，表现为，对国家权力的限制，排除残酷刑罚，明确刑法处罚范围和合理缩小犯罪成立范围。　　关键词：刑法谦抑性；罪刑法定原则；罪刑均衡原则；法益保护原则；责任主义原则　　中图分类号：D924.1　　论刑法谦抑性与刑法基本原则之间的契合论刑法谦抑性与刑法基本原则之间的契合　　摘要：刑法谦抑性与刑法基本原则之间具有契合性，表现为，对国家权力的限制，排除残酷刑罚，明确刑法处罚范围和合理缩小犯罪成立范围。　　关键词：刑法谦抑性；罪刑法定原则；罪刑均衡原则；

2、法益保护原则；责任主义原则　　中图分类号：D924.1　　　所谓罪刑均衡原则是指刑罚必须与犯罪的性质、情节及犯罪人的人身危险性相适应为内容的原则，即重罪重判，轻罪轻判。按照资产阶级启蒙思想家的观点，罪刑均衡原则含义大致包括以下几个方面：(1)罪刑均衡原则是指刑罚的性质与强度要与犯罪的性质和严重程度相称，轻罪轻刑，重罪重刑，刑当其罪，不允许轻罪重刑或者重罪轻刑；(2)衡量犯罪轻重的尺度是犯罪的性质及其对社会的危害，对社会的危害愈大，犯罪就愈严重；(3)罪刑均衡原则还包括刑罚在其实施方式上与犯罪相适应；(4)犯罪与刑罚的均衡关系只能由法律加以规定；(5)犯罪与刑罚

3、的均衡关系是随着时代的变化、国家和社会情况的变化而不断变化的。由于罪刑本身的轻重是由犯罪的主客观事实加以认定，因而现代社会中的罪刑均衡原则并非是简单的以眼还眼、以牙还牙，换言之，并不是简单的报应思想体现，其应该是报应与功利的逻辑统一。按照报应刑罚观，对犯罪实施刑罚是为了追求公正、正义；按照功利刑罚观，对犯罪实施刑罚是为了追求效益，即为了预防犯罪。解构罪刑均衡原则应坚持报应与功利统一化的理论，即必须以预防犯罪为目的，又讲求惩罚的公正性，惟此，才能实现罪刑均衡。诚如学界观点所指，具有符合人道性的严厉的惩罚性但不能起到预防犯罪作用的手段，或仅有预防犯罪的功能但不具有

4、严厉的惩罚性的手段，均不应作为刑罚，这就决定了在选择什么样的手段作为刑罚。确定刑罚方法，创设刑罚体系时，应该兼顾符合人道性的严厉惩罚性与预防性，将既能人道地严厉惩罚犯罪人又能收到预防犯罪之手段作为刑罚予以确定，纳入到刑罚体系中。而将只有符合人道的严厉惩罚性但不是具有预防犯罪的作用的手段或不具有符合人道的严厉惩罚性又无预防作用的手段，排除在刑罚体系之外。　　罪刑均衡原则与谦抑性思想的一致性在于二者均具有人权保障的功能，并与罪刑法定原则以及其他重要原则相互结合来实现这一重要功能，由于犯罪是个人的反社会行为，而刑罚是具有法定惩罚权的国家以社会名义对犯罪的反应，因而罪

5、刑均衡原则就含有限制刑罚权的意蕴。如果说罪刑均衡的公正性体现着刑对罪的反应的话，那么罪刑均衡的另一面便体现着罪对刑的规定。即从罪刑之间的因果顺序上看，犯罪导致刑罚，刑罚归因于犯罪，只能是犯罪决定着刑罚，而非刑罚制造犯罪，等量之罪导致等量之刑，等量之刑源于等量之罪，因而滥用刑罚权，超越犯罪本身的规定额外动刑、配刑，均违背了罪刑之间的自然逻辑。罪刑均衡原则意味着罪刑之间在质与量两个方面的均衡，从质的方面看，刑罚必须以犯罪为限，立法上只能对犯罪定罪处罚，这种不可动摇的正义原则限制了刑法的随意发动；从量方面看，罪重刑重，罪轻刑轻，罪刑均衡，是一种不能动摇的形式比例均衡

6、关系，但为了满足预防犯罪之功利目的的需要，可以对罪刑作出一定的调整，如在罪刑微不足道的时候，应当尽量不起诉、不定罪或者不判刑。这样，罪刑均衡原则可以有效地把国家刑罚权限制在必要的范围内，从而避免一切过于严厉的，特别是残酷的刑罚，以实现刑罚的公正，保护公民不受专横的、无度的刑罚权的侵害。贝卡里亚在《论犯罪与刑罚》一书的最后，总结出一条普遍公理：为了不使刑罚成为某人或某些人对其他公民施加的暴行，从本质上来说，刑罚应该是公开的、及时的，必须要在既定条件下尽量轻微的、同犯罪相对称的并由法律规定的。在这一普遍公理中，罪刑均衡原则是防止刑罚成为某人或某些人对其他公民施加的

7、暴行不可缺少的原则。对刑罚权的限缩正是刑法谦抑性的题中之义。　　　　三、刑法谦抑性与法益保护原则之间的契合性　　　　所谓刑法的法益保护原则，是指刑法仅将侵害或威胁法律所保护的利益规定为罪。这里的法益是指根据宪法的基本原则，由法所保护的，客观上可能受到侵害或者威胁的人的生活利益。从受保护的角度看，法益被称为保护法益，是法所保护的利益；从受侵犯的角度来看，法益被称为被害法益即犯罪所侵害或者威胁的利益。准确界定法益的内涵是确立法益保护范围的基础，首先，法益概念必须和国家保护法及国家意识分开，仅以刑法的观点来界定法益，这样使得刑法的介入排除了非刑法因素的干扰；其次，法

8、益概念必须和人有关联，刑法的目的是为了