国际法在南非本土适用的历史考察

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1、国际法在南非本土适用的历史考察-->第1章引言1.1选题背景及其意义1.1.1选题背景笔者在大学本科高年级阶段的专业课程学习中，选修了国际公法，对其产生了浓厚的兴趣，也激发了本人进一步学习的渴求，并决定报考国际法学的硕士研究生。在本人攻读硕士学位期间，导师主要从事非洲法学与国际私法的学术研究。在导师的帮助与支持下，笔者对非洲法进行了系统的学习，为进一步深化研究奠定了基础。基础。具体而言，笔者主要进行了以下三个方面的学习：第一、通过非洲法的课程学习，加强了对非洲法的基础理论、基本知识点的学习；第二、通过参与国际法学的学术沙龙，以及参加

2、外国非洲法专家、学者的相关讲座，慢慢地拓展了非洲法的知识面；第三、通过研读导师的著作与学术论文，形成了一定的非洲法知识体系，对非洲法产生了浓厚的兴趣。之后，在导师的指导下，笔者参与了导师课题的资料收集与文献翻译工作，发现导师在对非洲国别的法律制度研究中，非常着重对南非共和国、尼日利亚等较有影响的非洲国家的法律制度进行研究。可见它们在非洲法研究中的重要地位。笔者在整理并翻译完《非洲国际私法的学术成果1884-2009——精选文献汇编》后，即与导师商量，在日后的毕业论文选题时，也想立足于某一非洲国家的法律制度来进行论文写作。导师建议笔者

3、把握最新的研究动向，以侧重对南非共和国处理国际法与国内法关系的问题，特别是国际法在南非共和国国内的适用情况来进行研究，并以南非宪政历史发展变迁为主轴线来考察。这是因为首先由于笔者本科阶段学的是英语语言文学，经过四年的学习积累，能较好地掌握英语这门语言工具，可以很好地利用英语来查找第一手的英文文献资料；其次，在导师的引导下，笔者一直关注南非共和国国内法与国际法的关系，并做过相关的文献翻译；第三，导师的著作与导师撰写的学术论文中对南非共和国法律制度的研究已有阶段性成果，由此承接下来，有继续研究下去的可行性；最后，由于现今中国国内对于非洲

4、某一国别在处理国际法与国内法之间相互关系的研究几乎处于空白无果的状态，因此有必要了解南非共和国处理国际法与国内法之间相互关系的理论与实践，这一课题的研究对更好地理解国际法在南非共和国国内的适用具有重要的指导意义。基于此，笔者决定以《国际法在南非国内适用的历史考察》作为硕士学位论文的题目。1.1.2选题意义目前，中国国内很少有学者以南非共和国为学术视角来研究该国处理国际法与国内法关系的理论与实践，更勿用说对国际法在南非国内的法律适用问题进行深入的理论研究了。因此，在某种意义上，对于研究国际法在南非共和国国内的适用就具有很大的理论创新性

5、与思维开拓性。笔者在对该选题有了一定程度的研究后，发现针对该选题存在的如下问题是值得探讨与研究的：第一、在全球化进程的推动下，无论是哪一个国家或地区，其社会结构、政治意识形态、法律制度正在发生着深刻的变化，全球性的法律趋同是未来法治的发展方向。随着全球各国法律体系的逐渐趋于统一协调，一国国内法日益地朝着国际化发展，而国际法规范也相应地向着一国国内化发展，应当以何种方式来看待与处理国际法在一国国内的法律适用问题，这些均对国际法学理论与司法实务产生了深远的影响。笔者将不再对国际法与国内法的关系理论进行赘述，而是侧重于研究南非共和国处理国

6、际法与国内法关系的实践。第二、在非洲国家中，对于国际法与国内法的关系研究仍然很薄弱，对于国际法在国内承认与适用的相关规定还有很大的不确定性。在大多数国家的司法实践中,各国均倾向于采取以纳入方式或转化方式来使得国际法规范在一国国内法院中得以适用。通过仔细地研究与分析，可以看出，南非共和国不但在本国的历次宪法中以法条明确规定国际法规范在南非共和国国内法中的地位,且规定南非共和国国内法院在对本国宪法或其他部门法进行司法解释时,应适当利用或考虑到国际法规范。而在当下的非洲大陆中，大多数非洲国家均不主动直接地将国际法规范纳入到它们自己的国内宪

7、法条款中。尽管一些非洲国家在宪法中没有明确规定国际法的地位，但它们的法院在审理案件时也常常参照国际法的相关规定。第三、随着国际法与国内法关系的不断发展，新的法律冲突与国际法在南非共和国国内适用的新情况将会出现，基于此，可对国际法在南非国内适用的理论与实践进行历史考察和学理分析。1.2国内外研究现状在中国国内对于国际法理论的研究中，最早对处理国际法与国内法之间相互关系问题进行系统化、详细论述的是中国著名的国际法先驱周鲠生，其在早期所著的《国际法与国内法》一书中提出了自己的主张，表明国际法规范要高于国内法规范。此后，邵沙平教授曾撰文《论

8、国际法与国内法的冲突》，着重分析了这两者的分歧与之所产生“一元论”与“二元论”的冲突。就该涉题研究的最新动向而言，欲要研究国际法规范在一国国内的法律适用，就得先对这两者的内在关系进行分析，著名国际法学专家万鄂湘在其最新力作《国际法与国